導(dǎo)語：如何才能寫好一篇著作權(quán)法論文，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

（1）創(chuàng)作。創(chuàng)作是指直接產(chǎn)生文學(xué)、藝術(shù)或科學(xué)作品的智力活動。一般情況下，自然人可以利用自己的智力、資金和勞動創(chuàng)造出文學(xué)、藝術(shù)或科學(xué)作品，從而成為著作權(quán)的原始主體；或法人及其他組織組織自然人代表自己的意志創(chuàng)造作品并承擔(dān)全部的責(zé)任，從而被視為作者成為著作權(quán)人。（2）法律規(guī)定。如我國《著作權(quán)法》第十六條第二款規(guī)定：“有下列情形之一的職務(wù)作品，作者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者其他組織享有，法人或者其他組織可以給予作者獎勵?！边@一規(guī)定使法人或其他組織成為除署名權(quán)之外的著作權(quán)原始主體。（3）合同約定。主要體現(xiàn)在受委托創(chuàng)造的作品中。根據(jù)我國《著作權(quán)法》第十七條的規(guī)定：“受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人?！贝藯l款規(guī)定了委托人和受托人之間可以依意思自治約定著作權(quán)的歸屬。在此我們需注意，該約定并非是著作權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式，而是取得原始主體資格的一種方式。

（二）如何認(rèn)定原始主體

認(rèn)定著作權(quán)原始主體的標(biāo)準(zhǔn)有兩個：一是實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)，二是形式標(biāo)準(zhǔn)。實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)是指取得原始主體身份的法律依據(jù)或合同依據(jù)；形式標(biāo)準(zhǔn)是指有關(guān)創(chuàng)作作品的原件或者復(fù)制件上是否有關(guān)于自己作者身份的署名。若著作權(quán)原始主體的主張者能夠同時證明自己權(quán)利來源的法律或合同依據(jù)及該作品原件或復(fù)印件上有其署名，同時，該創(chuàng)作作品不為特殊職務(wù)作品，也沒有在委托創(chuàng)作合同中約定著作權(quán)不屬于自己的，才可能成為原始著作權(quán)主體。[2]確定著作權(quán)的形式標(biāo)準(zhǔn)主要體現(xiàn)在我國《著作權(quán)法》第十一條第四款的規(guī)定上：“如無相反證明，在作品上署名的公民、法人或者其他組織為作者。”該條規(guī)定即明確了確定著作權(quán)的形式標(biāo)準(zhǔn)：作者須在作品的原件或復(fù)印件上署名。而且，該條條款為形式要件的推定條款。事實中，在作品原件或復(fù)印件上署名的并非就一定是作品的作者，但法官可以依據(jù)該條款初步認(rèn)定該署名是真實的，從而推斷該署名者享有對該作品的著作權(quán)。當(dāng)然，對此有異議者可以進(jìn)行舉證來證明自己的主張，若異議者的主張成立，法院在撤銷原署名者的作者身份的同時，也應(yīng)承認(rèn)后來確定的作者的身份。動畫造型的著作權(quán)確定也應(yīng)依照上述的基本原則進(jìn)行，他可以是該角色造型的最初創(chuàng)作者，也可以是除他以外的法人或其他組織，也可以是合意約定的委托人，在實際的法律判斷中，情況可能紛繁復(fù)雜，我們要堅持知識產(chǎn)權(quán)法的要旨，綜合考慮社會經(jīng)濟(jì)利益及社會公眾利益進(jìn)一步作出判斷。而認(rèn)定動畫造型著作權(quán)原始主體的實體標(biāo)準(zhǔn)相較之下更為復(fù)雜，主要從以下幾種情形進(jìn)行討論：

1.該造型的創(chuàng)作者即為作者的情形

根據(jù)我國著作權(quán)法第十一條的一般規(guī)定，著作權(quán)歸作者，創(chuàng)作作品的公民為作者。但是第十一條第二款有特別規(guī)定，著作權(quán)在特定情形之下也可能依約定或者法定而歸屬于作者以外的其他自然人、法人或其他組織。例如，由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的作品，法人或者其他組織視為作者。在此，我們要明確的問題是，該自然人的行為是否為“創(chuàng)作”。著作權(quán)法所稱的創(chuàng)作是指直接產(chǎn)生文學(xué)、藝術(shù)或科學(xué)作品的智力活動。自然人的活動應(yīng)同時滿足以下四個要素才能稱其行為為“創(chuàng)作”。（1）作者所進(jìn)行的活動是智力活動，且為不可替代的智力活動；（2）作者的智力活動是對作品構(gòu)成要素的選擇活動。盡管各種作品的構(gòu)成都是顏色、形狀、符號、數(shù)字等這些要素，但構(gòu)成要素的選擇卻會因作者的喜好、思維、目的等而有所差異；（3）在選擇了要素之后作者須按一定的規(guī)律、規(guī)則將其進(jìn)行排列。即使兩人所選定的要素相同，但其所運用的規(guī)則順序不同，結(jié)果可能會大相徑庭。（4）創(chuàng)作之所以稱之為智力活動就是因為它是能夠表達(dá)作者的思想、情感、立場、理念的活動，思想是創(chuàng)作的靈魂。這四個要素是并列關(guān)系，缺一不可。在確定動畫造型的著作權(quán)原始主體的問題上，其創(chuàng)作者可能會成為法律意義上的作者。這一認(rèn)定源于動畫造型相對于動畫片的相對獨立性，由于動畫片和動畫片中的形象造型的創(chuàng)作過程是可分離的，且角色形象的美術(shù)創(chuàng)作過程一般都是早于或者與動畫片的創(chuàng)作過程同期進(jìn)行，因此角色形象完成的時間，成為認(rèn)定某個角色形象權(quán)利歸屬的重要事實。當(dāng)一自然人創(chuàng)作完成了某動畫造型的美術(shù)作品，并能夠提交該造型的原始底稿、貯存介質(zhì)或公開發(fā)表的出版物等有效證據(jù)，且上述創(chuàng)作完成或發(fā)表時間在動畫片完成之前，則該角色形象的權(quán)利人可認(rèn)定為上述形象美術(shù)作品的創(chuàng)作人。此外，部分動畫片在作品署名時標(biāo)明了動畫角色的美術(shù)設(shè)計人等創(chuàng)作人員，而且該作品并非法人作品或特殊職務(wù)作品，若為委托創(chuàng)作，該創(chuàng)作人也沒有將其權(quán)利進(jìn)行約定，那么該自然人即為該動畫造型的著作權(quán)人，享有完整的著作權(quán)。

2.法人或其他組織被視為該造型作者的情形

根據(jù)《著作權(quán)法》第十一條第三款及十六條第二款的規(guī)定我們可知，著作權(quán)的主體資格不限于自然人創(chuàng)作者，還有可能是法人或其他組織，這種情形主要出現(xiàn)在法人作品和特殊職務(wù)作品中。根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定，需要同時滿足三個要件（1）該創(chuàng)作活動是由法人或其他組織進(jìn)行組織的；（2）創(chuàng)作者所創(chuàng)作的作品代表的是法人或其他組織的意志；（3）該作品所產(chǎn)生的法律責(zé)任完全法人或其他機(jī)構(gòu)承擔(dān)。此三條件為并列關(guān)系，必須同時具備。法人作品中的法人或其他組織享有完整的著作權(quán)。與法人作品中作者所享有的完整著作權(quán)不同，特殊職務(wù)作品中的法人或其他組織所享有的著作權(quán)是不完整的。在此，我們要先明確職務(wù)作品的概念。職務(wù)作品，是指公民為完成法人或其他組織工作任務(wù)時所創(chuàng)作的作品，分為普通職務(wù)作品和特殊職務(wù)作品。普通職務(wù)作品的著作權(quán)歸創(chuàng)作者完整地享有；而特殊職務(wù)作品中的創(chuàng)作者只享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利歸法人或其他組織。這兩者的認(rèn)定主要依據(jù)《著作權(quán)法》第十六條的規(guī)定，除第十六條第二款規(guī)定的兩種情形，其余皆為普通職務(wù)作品。關(guān)于法人作品與特殊職務(wù)作品的區(qū)分，實際判斷上存在很大的困難，我們可以從以下幾個方面進(jìn)行比較從而進(jìn)行判斷。（1）創(chuàng)作人與法人的隸屬關(guān)系：特殊職務(wù)作品法人與創(chuàng)作人一般具有隸屬關(guān)系；而法人作品中的創(chuàng)作人與法人或其他組織之間可能不具有隸屬關(guān)系；（2）作品主觀意志的體現(xiàn)：特殊職務(wù)作品體現(xiàn)的是創(chuàng)作人的主觀意志；法人作品體現(xiàn)的是法人或其他組織的意志，只是借由自然人的創(chuàng)作活動表現(xiàn)出來；（3）作品的種類：特殊職務(wù)作品的類型只能是著作權(quán)法十六條第二款規(guī)定的工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖和計算機(jī)軟件等；而法人作品的種類卻可以不加限制；（4）發(fā)起組織：特殊職務(wù)作品可以是由法人或其他組織發(fā)起并主持，也可以由創(chuàng)作者發(fā)起；法人作品一般是由法人或其他組織發(fā)起并主持。

3.由改編獲得的著作權(quán)情形

動畫造型作為一種特殊的美術(shù)作品，在其后續(xù)期間很有可能有其他的自然人、法人或其他組織對它進(jìn)行改編，從而使該造型獲得新的生命力，如上海美術(shù)電影制片廠對黑貓警長造型的改編，還有大頭兒子和小頭爸爸的造型改編，都在原有的傳統(tǒng)印象上給角色增添了新的時代感，賦予了造型不同的理念。根據(jù)我國《著作權(quán)法》第十二條的規(guī)定，改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權(quán)時不得侵犯原作品的著作權(quán)。即改編該造型的自然人、法人或其他組織應(yīng)提前獲得原造型著作權(quán)人的修改授權(quán)。

4.該造型著作權(quán)由合同約定

篇2

關(guān)鍵詞學(xué)位論文；版權(quán)歸屬；授權(quán)

著作權(quán)即版權(quán)，是指作者對其創(chuàng)作的文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域中的作品所享有的權(quán)利。作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。學(xué)位論文是指在校的學(xué)生為獲取學(xué)位資格而撰寫和提交的學(xué)術(shù)研究論文。

近年來，隨著我國教育事業(yè)的發(fā)展，學(xué)位論文的數(shù)量劇增。一般而言，學(xué)位論文都較為成熟，其學(xué)術(shù)價值具有高、新、專的特點，在一定程度上代表了當(dāng)今某學(xué)科領(lǐng)域最新研發(fā)動態(tài)及水平，因此成為重要的信息資源，具有很高的利用價值。在信息技術(shù)高速發(fā)展的今天，學(xué)位論文的使用和傳播的日益頻繁，使得學(xué)位論文的版權(quán)問題開始受到更多人的關(guān)注。筆者將通過對國內(nèi)外某些高校具體做法的比較，對學(xué)位論文版權(quán)問題中的歸屬和授權(quán)兩個問題進(jìn)行分析。

1學(xué)位論文的價值

學(xué)位論文是學(xué)位制的產(chǎn)物，是學(xué)位申請者在研究導(dǎo)師指導(dǎo)下所進(jìn)行的科學(xué)研究的總結(jié)。選題上一般都是本學(xué)科需要解決的比較重要的、具有前沿性的理論或運用方面的課題，代表了本專業(yè)的發(fā)展方向。涉及的內(nèi)容豐富、題材廣泛，不乏新穎的學(xué)術(shù)思想和獨到的見解，一般具有質(zhì)量高、專業(yè)性強(qiáng)、內(nèi)容新穎、學(xué)術(shù)價值高、參考文獻(xiàn)多而全、助于對相關(guān)文獻(xiàn)進(jìn)行追蹤檢索等特點。

正是學(xué)位論文所特有的優(yōu)勢，使得它在該研究領(lǐng)域具有很高的學(xué)術(shù)參考價值，成為在該領(lǐng)域進(jìn)行研究的學(xué)者、學(xué)生的重要參考資料。伴隨信息技術(shù)的發(fā)展和學(xué)科研究的深入，對學(xué)術(shù)論文的利用也愈發(fā)頻繁，因此包括論文的作者、論文的保管者和利用者等越來越多的人越來越關(guān)注如何才能在尊重作者著作權(quán)的基礎(chǔ)上，合理、有效地利用資源。而其中的版權(quán)歸屬及版權(quán)授權(quán)的問題更成為公眾關(guān)注的焦點。

2學(xué)位論文版權(quán)歸屬問題分析

2.1關(guān)于學(xué)位論文著作權(quán)歸于學(xué)校還是作者之爭

根據(jù)《中華人民共和國著作權(quán)法》，在我國版權(quán)就是著作權(quán)。《著作權(quán)法》規(guī)定著作權(quán)保護(hù)自動產(chǎn)生，即論文完成的時候，著作權(quán)就已經(jīng)產(chǎn)生。中國公民、法人或者其他組織的作品(包括以特定形式創(chuàng)作的文學(xué)、藝術(shù)和自然科學(xué)、社會科學(xué)、工程技術(shù)等)，不論是否發(fā)表，都屬于合法的受著作權(quán)保護(hù)的作品，均享有著作權(quán)。

著作權(quán)包括了人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)，而著作權(quán)人分為兩類，包括作者和其他依法享有著作權(quán)的公民、法人或者其他組織。

著作權(quán)法第十一條規(guī)定：“著作權(quán)屬于作者，本法另有規(guī)定外……如無相反證明，在作品上署名的公民，法人或者其他組織為作者。”

著作權(quán)法第十六條規(guī)定：“公民為完成法人或其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品?！逼涞诙钜?guī)定：“有下列情形之一的職務(wù)作品，作者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或其他組織享有，法人或其他組織可以給予作者獎勵：(1)主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的工程圖、產(chǎn)品設(shè)計圖，地圖、計算機(jī)軟件等職務(wù)作品；(2)法律，行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品。”

根據(jù)上述內(nèi)容我們可以看出，我國著作權(quán)法對學(xué)位論文的著作權(quán)并沒有做出明確或?qū)ｉT的規(guī)定。令人意味深長的是，無論伯爾尼公約還是世界版權(quán)公約，都幾乎毫無例外對學(xué)位論文的版權(quán)問題做出了“回避”。因此學(xué)術(shù)界對這一問題爭論不休，部分學(xué)者認(rèn)為這是學(xué)生自己做的選題和研究，應(yīng)當(dāng)屬于學(xué)生的個人作品；另一部分學(xué)者則認(rèn)為學(xué)生在撰寫論文的過程中利用了學(xué)校的資源，并有導(dǎo)師進(jìn)行指導(dǎo)，其作品應(yīng)當(dāng)屬于職務(wù)作品，版權(quán)應(yīng)該歸屬于學(xué)校。而國內(nèi)不同的學(xué)校也有不同的做法。

例如清華大學(xué)規(guī)定：“研究生學(xué)習(xí)期間凡教學(xué)計劃內(nèi)安排的研究課題(如學(xué)位論文、課程專題等)以及學(xué)校組織的校外科技活動所取得的一切研究成果為學(xué)校職務(wù)成果。除合同另有約定外，研究課題雖屬研究生自選，但利用學(xué)校的條件(如名義、指導(dǎo)、設(shè)備、資金、技術(shù)資料等)所完成研究成果，也屬學(xué)校職務(wù)成果。學(xué)校職務(wù)成果屬清華大學(xué)所有，未經(jīng)學(xué)校審核同意，不得自行轉(zhuǎn)讓或做其他處理，這一辦法同樣適用于本科生。”

學(xué)校在處理這一問題時，顯然是將著作權(quán)法的第十六條規(guī)定做了過分有益于學(xué)校的擴(kuò)大解釋，是有悖于法的公平與正義精神的。據(jù)了解該校很多學(xué)生在入學(xué)之初就簽署了遵守知識產(chǎn)權(quán)規(guī)定的保證書，如果不能用“失學(xué)的脅迫”去解釋學(xué)生簽訂合同的情形，就只能有一種解釋，那就是學(xué)生在法律方面的無知，他們在“不知不覺”中就將自己的利益出賣了。

根據(jù)我國著作權(quán)法第十六條之規(guī)定，學(xué)位論文的版權(quán)歸屬無非有以下三種情況：一是學(xué)位論文的作者享有完全的版權(quán)；二是學(xué)位論文的作者享有學(xué)位論文的署名權(quán)，學(xué)校享有學(xué)位論文版權(quán)的其他權(quán)利；三是學(xué)位論文的作者享有版權(quán)，但學(xué)校在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)有優(yōu)先使用權(quán)。后兩種情況是在學(xué)位論文被視為職務(wù)作品的情況下，才得出的結(jié)論，但筆者認(rèn)為，學(xué)位論文認(rèn)定為職務(wù)作品是非常牽強(qiáng)的。

按照法理學(xué)者的觀點，學(xué)生就讀期間和學(xué)校所形成的關(guān)系應(yīng)該是一種合同關(guān)系，那就是學(xué)生支付學(xué)費而學(xué)校要提供教育。學(xué)校在學(xué)生在校期間所提供的必要的物質(zhì)是為了完成“教育”這個特定的合同義務(wù)。畢業(yè)生撰寫學(xué)位論文是為了“自己”獲得專業(yè)學(xué)位，而不能認(rèn)定為是為了完成學(xué)校所交給的“任務(wù)”。如果說寫作學(xué)位論文也算完成任務(wù)的話，那也是畢業(yè)生自己在完成自己的任務(wù)，因為只有完成了得到學(xué)校認(rèn)可的學(xué)位論文，才能取得學(xué)位。一言以蔽之，學(xué)位論文的版權(quán)應(yīng)毫無異議的屬于作者本人所有，即使畢業(yè)生的學(xué)位論文僅是學(xué)校大項目中的一個部分，他仍應(yīng)該就他所負(fù)責(zé)的部分享有完全的版權(quán)。如果學(xué)校在相關(guān)學(xué)位論文的研究上投入了較多的人力物力，學(xué)校可要求享有該作品的優(yōu)先使用權(quán)或者免費使用。

國內(nèi)很多高校目前的做法已經(jīng)證明了筆者這一觀點的正確性，如浙江大學(xué)和北京大學(xué)在畢業(yè)生離校前要求畢業(yè)生對自己的學(xué)位論文出示“獨創(chuàng)性聲明”或“學(xué)位論文使用授權(quán)書”，這事實上等于已經(jīng)承認(rèn)了學(xué)位論文的版權(quán)由作者享有。

2.2關(guān)于導(dǎo)師是否擁有署名權(quán)之爭

近期，網(wǎng)絡(luò)上沸沸揚(yáng)揚(yáng)的復(fù)旦大學(xué)藥學(xué)院聞韌教授與其學(xué)生張建革博士的署名權(quán)之爭又在網(wǎng)上掀起了關(guān)于學(xué)位論文導(dǎo)師是否擁有署名權(quán)的熱烈討論。

部分人認(rèn)為導(dǎo)師從學(xué)生的選題，到研究思路的指導(dǎo)，直至論文的寫作完成都付出了巨大的心血，因此學(xué)位論文中包含了導(dǎo)師的勞動，在學(xué)位論文完成時應(yīng)當(dāng)讓導(dǎo)師擁有署名權(quán)。而另一部分人則認(rèn)為導(dǎo)師只是出于指導(dǎo)，學(xué)位論文完成期間整個研究過程。論文的作者都是親力親為，許多有用的數(shù)據(jù)，大量的實驗都是作者獨立計算和實踐的結(jié)果，因此導(dǎo)師不應(yīng)當(dāng)具有署名權(quán)，作者只需在文章中表示感謝之情即可。

筆者在中國律師網(wǎng)絡(luò)聯(lián)盟論壇中看到與后者相同的觀點。在知識產(chǎn)權(quán)部分關(guān)于導(dǎo)師署名權(quán)的咨詢中，律師們普遍認(rèn)為雖然導(dǎo)師對論文的最終完成起了很大的作用，但是對于學(xué)位論文不享有任何著作權(quán)。但作者可以在出版物上以適當(dāng)?shù)姆绞教峒罢撐膶?dǎo)師及其所作出的貢獻(xiàn)。

筆者贊同上述觀點，而許多學(xué)校的做法也是默認(rèn)作者為唯一擁有署名權(quán)的權(quán)利人，但均要求作者在論文封面寫明指導(dǎo)教師，而作者自身也會自覺地在論文當(dāng)中提及教師的指導(dǎo)和幫助。然而大部分學(xué)校又在《學(xué)位論文使用授權(quán)書》中都有導(dǎo)師簽名一欄，可見學(xué)校在默認(rèn)學(xué)位論文為個人作品，著作權(quán)歸屬作者本人之外，還默認(rèn)了導(dǎo)師擁有一部分著作權(quán)。但在中國律師網(wǎng)絡(luò)聯(lián)盟論壇中，律師們普遍認(rèn)為作者應(yīng)當(dāng)享有完整的著作權(quán)。

3學(xué)位論文版權(quán)授權(quán)分析

在承認(rèn)了學(xué)位論文屬于個人作品后，我們還應(yīng)當(dāng)認(rèn)識到學(xué)位論文是未發(fā)表作品和版權(quán)作品。

我國《著作權(quán)法》施行自動保護(hù)原則，即只要作品完成并符合著作權(quán)法獨創(chuàng)性的要求就給予保護(hù)，學(xué)位論文自寫作完成就成為著作權(quán)法保護(hù)的對象，學(xué)位論文的作者享有發(fā)表權(quán)。在學(xué)位論文作者未公開其學(xué)位論文之前，學(xué)位論文就屬于未發(fā)表作品。許多人認(rèn)為答辯是作者發(fā)表的一種方式，但筆者認(rèn)為答辯不能算作發(fā)表，學(xué)位論文的答辯具有強(qiáng)制性，是取得學(xué)位證書的必經(jīng)過程，并且答辯只局限于一定范圍，并沒有為公眾所感知，因此不能視為發(fā)表。

另外，國內(nèi)外的大學(xué)都要求作者聲明所提交的論文為自己撰寫的，并且不侵犯他人的知識產(chǎn)權(quán)。綜上所述，學(xué)校、個人和其他組織在利用學(xué)術(shù)論文的過程中必須獲得作者的許可和授權(quán)。

目前筆者所在學(xué)校使用學(xué)生的學(xué)位論文采取的主要授權(quán)方式是與作者簽訂使用授權(quán)書，下面就是授權(quán)書內(nèi)容：

福建師范大學(xué)學(xué)位論文使用授權(quán)聲明

本人(姓名)：學(xué)號：專業(yè)：

所呈交的論文(論文題目)：

是我個人在導(dǎo)師指導(dǎo)下進(jìn)行的研究工作及取得的研究成果。盡我所知，除了文別加以標(biāo)注和致謝的地方外，論文中不包含其他人已發(fā)表或撰寫過的研究成果。本人了解福建師范大學(xué)有關(guān)保留、使用學(xué)位論文的規(guī)定，即：學(xué)校有權(quán)保留送交的學(xué)位論文并允許論文被查閱和借閱；學(xué)?？梢怨颊撐牡娜炕虿糠謨?nèi)容；學(xué)?？梢圆捎糜坝　⒖s印或其他復(fù)制手段保存論文。(保密的論文自解密后應(yīng)遵守此規(guī)定)

學(xué)位論文作者簽名：指導(dǎo)教師簽名：

簽名日期：

筆者認(rèn)為作者授權(quán)學(xué)校作為優(yōu)先的使用者和保管者是十分恰當(dāng)?shù)?，因為在學(xué)術(shù)論文的撰寫過程中，沒有學(xué)校資源的支持和導(dǎo)師的指導(dǎo)，作者的學(xué)位論文的質(zhì)量和價值將有所降低。而學(xué)校多是以促進(jìn)學(xué)術(shù)的發(fā)展和交流為目的進(jìn)行公益性模式的運作，其傳播的范圍也都局限在校園網(wǎng)內(nèi)，不會造成作者利益的損害。且學(xué)校圖書館這樣的論文保管機(jī)構(gòu)有更好的能力保管和最大化論文的參考和學(xué)術(shù)價值，授權(quán)與學(xué)校合作的方式是雙贏的。

然而在學(xué)位論文提供利用過程中，最容易發(fā)生侵權(quán)行為的就是在商業(yè)模式的運作當(dāng)中，學(xué)位論文收藏機(jī)構(gòu)在與數(shù)據(jù)庫運營商的合作時侵害作者的利益。

在一個案例中，某中心與某數(shù)據(jù)公司簽署協(xié)議，共建中國學(xué)位論文全文數(shù)據(jù)庫，該庫稱以“國家法定的學(xué)位論文收藏機(jī)構(gòu)”中國科技信息研究所收藏的論文為依托，將利用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)“向高校、公共圖書館、科研機(jī)構(gòu)、企業(yè)以及其他公眾提供學(xué)位論文的全文信息服務(wù)?！庇址Q該公司撥出?？顢?shù)百萬元，希望廣大碩士、博士盡快“聯(lián)系授權(quán)并領(lǐng)取版權(quán)使用費”。而對開發(fā)學(xué)位論文數(shù)據(jù)庫躍躍欲試的公司絕對不在少數(shù)，上述案例是一個引子，暴露了當(dāng)前在學(xué)位論文數(shù)字化開發(fā)中存在的一些版權(quán)問題。

首先，該數(shù)據(jù)庫運營商只是與收藏中心合作建設(shè)數(shù)據(jù)庫，然而，收藏中心雖然是法定的學(xué)位論文收藏機(jī)構(gòu)，但沒有權(quán)利越過著作權(quán)人把著作權(quán)人的作品交由數(shù)據(jù)庫運營商開發(fā)利用。因為收藏機(jī)構(gòu)的職責(zé)是收藏特定論文的文本，而不是上網(wǎng)發(fā)表，上網(wǎng)發(fā)表的使用至少涉及作者的發(fā)表權(quán)和網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，對它們的行使和論文收藏幾乎沒有任何關(guān)系。唯一有權(quán)決定運營商可以使用學(xué)位論文的，只有著作權(quán)人本身，即已經(jīng)畢業(yè)的學(xué)生們。在獲得著作權(quán)人的授權(quán)之前，任何機(jī)構(gòu)都沒有權(quán)利開發(fā)利用。

其次，著作權(quán)人的獲酬上。在弄清上述問題之后，不難推斷出真正有權(quán)利定價的也是著作權(quán)人。“領(lǐng)取版權(quán)使用費”這樣的說法顯得該開發(fā)商居高臨下，欠缺合作的誠意，許多論文是在獲得授權(quán)之前，開發(fā)利用之后作者才得以知曉。在定價上也存在問題，一個學(xué)術(shù)論文數(shù)據(jù)庫，只撥出幾百萬的經(jīng)費來付作者的稿酬。我國每年有大約10萬篇的學(xué)位論文產(chǎn)生，假定該數(shù)據(jù)庫收錄10年內(nèi)的論文，總數(shù)就有近百萬篇，平均下來每個作者只能領(lǐng)到幾塊錢的稿酬，這于《著作權(quán)法》規(guī)定的每千字20元的最低標(biāo)準(zhǔn)相去甚遠(yuǎn)。顯然，作者不論是否授權(quán)該數(shù)據(jù)庫進(jìn)行開發(fā)，其獲酬權(quán)也得不到保障。

最后，許多數(shù)據(jù)庫運營商在具體使用某篇學(xué)術(shù)論文或某批學(xué)位論文的時候試圖以公眾需求為由擠壓著作權(quán)人利益。許多數(shù)據(jù)庫商宣稱利用它們的平臺傳播科技知識能夠使有關(guān)資源更好的發(fā)揮作用，作為一己之私的著作權(quán)理應(yīng)讓步。但是這樣的說法本質(zhì)經(jīng)不起推敲，因為商業(yè)運營的本質(zhì)就是營利，因此數(shù)據(jù)庫運營商的做法，實際上就是廉價甚至免費利用他人的成果來實現(xiàn)自己的營利。實際上在維護(hù)公眾利益和保護(hù)著作權(quán)這一平衡上，《著作權(quán)法》已經(jīng)規(guī)定了對著作權(quán)的合理使用和法定許可等內(nèi)容。

因此，筆者認(rèn)為公眾的利用是學(xué)位論文價值實現(xiàn)的最好途徑和方式，但是不應(yīng)當(dāng)用這樣的幌子來侵害著作權(quán)人的利益，不論是在保管還是在開發(fā)利用之前，都應(yīng)當(dāng)首先尊重作者的權(quán)利，獲得著作權(quán)人的授權(quán)。

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關(guān)鍵詞　網(wǎng)絡(luò)；電子期刊；知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

中圖分類號G237　文獻(xiàn)標(biāo)識碼A　文章編號1674―6708(2011)36―0059―02

網(wǎng)上電子期刊是在計算機(jī)技術(shù)、通訊技術(shù)、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展與結(jié)合之下產(chǎn)生的新型出版物。網(wǎng)上電子期刊還可以提供遠(yuǎn)程服務(wù)，實現(xiàn)資源共享。因此，網(wǎng)上電子期刊深受用戶歡迎。網(wǎng)上電子期刊尤其是網(wǎng)上電子學(xué)術(shù)期刊數(shù)量隨著社會的進(jìn)步，科學(xué)技術(shù)的發(fā)展正在逐年遞增。目前，網(wǎng)上電子期刊已經(jīng)為科研人員利用豐富的網(wǎng)絡(luò)電子期刊資源進(jìn)行科學(xué)研究、課題立項、撰寫論文或跨部門、跨地區(qū)進(jìn)行遠(yuǎn)距離合作研究，帶來許多實惠和便利，但與此同時，網(wǎng)上電子學(xué)術(shù)期刊的侵權(quán)現(xiàn)象也日益嚴(yán)重。如通過網(wǎng)絡(luò)任意下載、拷貝、復(fù)制電子期刊上的文章。侵權(quán)者利用網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)保護(hù)措施不健全和法律制度不完善，造成許多侵權(quán)事件，引發(fā)知識產(chǎn)權(quán)糾紛。使著作權(quán)人和作品使用者、出版者之間的利益關(guān)系受到?jīng)_擊。

1　關(guān)于網(wǎng)上電子期刊是否涉及著作權(quán)問

著作權(quán)作為知識產(chǎn)權(quán)的基本內(nèi)容之一，其權(quán)利客體必須是精神產(chǎn)品作品。我國《著作權(quán)法》所稱的作品，是指“文學(xué)藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性，并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)造成果”。并非所有作品均能成為其客體。作品要成為著作權(quán)的法律關(guān)系的客體必須具備獨創(chuàng)性和可復(fù)制性。獨創(chuàng)性是指由作者獨立構(gòu)思而成的，作品內(nèi)容或表現(xiàn)形式完全不是或基本不是同他人已經(jīng)發(fā)表的作品相同。抄襲、復(fù)制、剿竊、篡改他人作品不是創(chuàng)作，不具有獨創(chuàng)性。網(wǎng)上電子期刊具有表達(dá)思想、普及知識和積累文化的功能，是人們智力勞動創(chuàng)造的成果，與印刷版書刊一樣，屬精神產(chǎn)品或知識產(chǎn)品，只是出版形態(tài)和載體發(fā)生了變化，同樣具有獨創(chuàng)性?？蓮?fù)制性是指作品必須以一定的可為他人直接或間接感知的形式表現(xiàn)出來或者固定下來。存在于作者頭腦中的智力成果是不能被他人感知的，著作權(quán)法是無法對其實施保護(hù)的，在著作權(quán)管理及司法實踐中也缺乏鑒別根據(jù)。而網(wǎng)上電子期刊是以可感知的形式存在的，可被下載、拷貝，也能打印，是可以復(fù)制的，具有傳播性。除法律明確規(guī)定的，如法律、法規(guī)、時事新聞和歷法數(shù)表、通用表格等外，其余作品只要符合獨創(chuàng)性和可復(fù)制性的特點，均受著作權(quán)法保護(hù)。網(wǎng)上作品和傳統(tǒng)作品區(qū)別在于載體和傳播媒介不同。著作權(quán)法保護(hù)的是作品不是載體。如一種英語刊物由印刷出版發(fā)行改為用光盤發(fā)行或網(wǎng)絡(luò)傳輸，載體發(fā)生了變化，但作品仍只有一部。據(jù)此可以認(rèn)定網(wǎng)上電子期刊是受著作權(quán)法保護(hù)的客體。

2　關(guān)于網(wǎng)上電子期刊著作權(quán)保護(hù)期的問

我國著作權(quán)法第21條對作品著作權(quán)的保護(hù)期作了明確規(guī)定：如果是公民的作品，其發(fā)表權(quán)、使用權(quán)和獲得報酬權(quán)的保護(hù)期為作者終生及其死亡后50年，截止于作者死亡之后第50年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者，死亡后第50年的12月31日；由法人或者非法人單位享有的職務(wù)作品，其發(fā)表權(quán)、使用權(quán)和獲得報酬權(quán)的保護(hù)期為50年，截止于作品首次發(fā)表后第50年的12月31日。我國著作權(quán)法實施條例第23條規(guī)定“著作權(quán)自作品完成創(chuàng)作之日起產(chǎn)生，并受著作權(quán)法的保護(hù)”。有人認(rèn)為，網(wǎng)上作品不斷地創(chuàng)作與更新，甚至是經(jīng)常進(jìn)行實質(zhì)內(nèi)容與形式的改變，則“創(chuàng)作之日”的確定就十分困難，由于難以確定首次發(fā)表時間，網(wǎng)上作品的保護(hù)期的計算就存在問題。 網(wǎng)上電子學(xué)術(shù)期刊上的文章，凝結(jié)了作者辛勤的勞動和汗水，具有文化的繼承性、思想性與學(xué)術(shù)性，應(yīng)象印刷型期刊上的文章一樣享受保護(hù)期限?，F(xiàn)行著作權(quán)法規(guī)定的作品保護(hù)期，同樣適應(yīng)網(wǎng)上電子學(xué)術(shù)期刊的情況。

3　關(guān)于網(wǎng)上電子期刊的合理使用問

現(xiàn)行的著作權(quán)法在保障著作權(quán)人的合法權(quán)益的同時，也規(guī)定了使用限制。使用限制是對著作權(quán)人行使其權(quán)利的一種限制，使用限制分為合理使用、法定許可、強(qiáng)制許可3種形式，通過這些形式，使用已發(fā)表作品，不構(gòu)成對他人著作權(quán)的侵權(quán)和犯罪。合理使用是指在某些情況下，用戶可以不必征得著作權(quán)持有者的許可，也不向其支付報酬，而使用享有著作權(quán)的作品，但是使用人應(yīng)指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依法享有的其他權(quán)利。法定許可是指在法定條件下使用他人受著作權(quán)保護(hù)的作品，可不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)向其支付報酬的法律制度。強(qiáng)制許可是指如果作品的著作權(quán)人在作品已發(fā)表后一定時期內(nèi)，沒有授權(quán)他人以某種方式使用其作品，作品使用者可向政府有關(guān)部門提出使用作品的申請，政府部門根據(jù)申請頒發(fā)使用許可證，但使用人應(yīng)按規(guī)定向著作權(quán)人支付報酬。要正確處理合理使用、法定許可、強(qiáng)制許可之間的關(guān)系。合理使用范圍隨著新技術(shù)的發(fā)展正不斷進(jìn)行修改，世界知識產(chǎn)權(quán)組織現(xiàn)已對原允許的某些合理使用加以限制，如為個人使用目的而借助現(xiàn)代化設(shè)備復(fù)制享有版權(quán)的作品以及圖書館、檔案館及教育單位的一些復(fù)制活動，均不再被視為合理使用。即可以復(fù)制，但必須征得著作權(quán)人同意并支付報酬。在我國司法實踐中，一般均將網(wǎng)絡(luò)傳輸行為認(rèn)作是使用作品的一種方式。因此，作者在使用他人網(wǎng)上電子期刊上的文章時，除著作權(quán)法規(guī)定的“合理使用”等情況外，應(yīng)當(dāng)?shù)玫街鳈?quán)人的許可或向著作權(quán)行政管理組織申請請求批準(zhǔn)，并支付報酬。

4　關(guān)于網(wǎng)上電子期刊知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)對策

重視和加強(qiáng)網(wǎng)上電子期刊知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，修改完善現(xiàn)行的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度和新的立法工作，尋求一條與國際接軌的保護(hù)體系，這是一項長期而又艱巨的任務(wù)。

1)增強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識。圖書館作為網(wǎng)絡(luò)信息資源的組織者和知識導(dǎo)航員，在網(wǎng)絡(luò)信息資源開發(fā)和利用過程中，應(yīng)樹立強(qiáng)烈的著作權(quán)意識，努力避免構(gòu)成對他人著作權(quán)的侵犯。應(yīng)限制讀者下載、拷貝、復(fù)制，只提供屏幕閱覽服務(wù)。作為著作權(quán)人也應(yīng)樹立自我保護(hù)意識，在將自己的論文在網(wǎng)上電子期刊上發(fā)表時，注意采用技術(shù)手段加以保護(hù)；

2)調(diào)整和修改現(xiàn)行著作權(quán)法。制定政策、法規(guī)和有關(guān)技術(shù)規(guī)范，為網(wǎng)上電子期刊的開發(fā)利用提供有力保障。制定網(wǎng)絡(luò)保護(hù)法規(guī)，約束侵權(quán)行為。制定嚴(yán)格的網(wǎng)絡(luò)工作人員行為規(guī)范和操作規(guī)程，建立作品上網(wǎng)的逐級審核制度，落實作品上網(wǎng)形式審查和保密審查的具體措施；

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中華人民共和國版權(quán)法實施辦法第一條 根據(jù)《中華人民共和國著作權(quán)法》(以下簡稱著作權(quán)法)，制定本條例。

第二條 著作權(quán)法所稱作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。

第三條 著作權(quán)法所稱創(chuàng)作，是指直接產(chǎn)生文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的智力活動。

為他人創(chuàng)作進(jìn)行組織工作，提供咨詢意見、物質(zhì)條件，或者進(jìn)行其他輔助工作，均不視為創(chuàng)作。

第四條 著作權(quán)法和本條例中下列作品的含義：

(一)文字作品，是指小說、詩詞、散文、論文等以文字形式表現(xiàn)的作品;

(二)口述作品，是指即興的演說、授課、法庭辯論等以口頭語言形式表現(xiàn)的作品;

(三)音樂作品，是指歌曲、交響樂等能夠演唱或者演奏的帶詞或者不帶詞的作品;

(四)戲劇作品，是指話劇、歌劇、地方戲等供舞臺演出的作品;

(五)曲藝作品，是指相聲、快書、大鼓、評書等以說唱為主要形式表演的作品;

(六)舞蹈作品，是指通過連續(xù)的動作、姿勢、表情等表現(xiàn)思想情感的作品;

(七)雜技藝術(shù)作品，是指雜技、魔術(shù)、馬戲等通過形體動作和技巧表現(xiàn)的作品;

(八)美術(shù)作品，是指繪畫、書法、雕塑等以線條、色彩或者其他方式構(gòu)成的有審美意義的平面或者立體的造型藝術(shù)作品;

(九)建筑作品，是指以建筑物或者構(gòu)筑物形式表現(xiàn)的有審美意義的作品;

(十)攝影作品，是指借助器械在感光材料或者其他介質(zhì)上記錄客觀物體形象的藝術(shù)作品;

(十一)電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品，是指攝制在一定介質(zhì)上，由一系列有伴音或者無伴音的畫面組成，并且借助適當(dāng)裝置放映或者以其他方式傳播的作品;

(十二)圖形作品，是指為施工、生產(chǎn)繪制的工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖，以及反映地理現(xiàn)象、說明事物原理或者結(jié)構(gòu)的地圖、示意圖等作品;

(十三)模型作品，是指為展示、試驗或者觀測等用途，根據(jù)物體的形狀和結(jié)構(gòu)，按照一定比例制成的立體作品。

第五條 著作權(quán)法和本條例中下列用語的含義：

(一)時事新聞，是指通過報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體報道的單純事實消息;

(二)錄音制品，是指任何對表演的聲音和其他聲音的錄制品;

(三)錄像制品，是指電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品以外的任何有伴音或者無伴音的連續(xù)相關(guān)形象、圖像的錄制品;

(四)錄音制作者，是指錄音制品的首次制作人;

(五)錄像制作者，是指錄像制品的首次制作人;

(六)表演者，是指演員、演出單位或者其他表演文學(xué)、藝術(shù)作品的人。

第六條 著作權(quán)自作品創(chuàng)作完成之日起產(chǎn)生。

第七條 著作權(quán)法第二條第三款規(guī)定的首先在中國境內(nèi)出版的外國人、無國籍人的作品，其著作權(quán)自首次出版之日起受保護(hù)。

第八條 外國人、無國籍人的作品在中國境外首先出版后，30日內(nèi)在中國境內(nèi)出版的，視為該作品同時在中國境內(nèi)出版。

第九條 合作作品不可以分割使用的，其著作權(quán)由各合作作者共同享有，通過協(xié)商一致行使;不能協(xié)商一致，又無正當(dāng)理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉(zhuǎn)讓以外的其他權(quán)利，但是所得收益應(yīng)當(dāng)合理分配給所有合作作者。

第十條 著作權(quán)人許可他人將其作品攝制成電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品的，視為已同意對其作品進(jìn)行必要的改動，但是這種改動不得歪曲篡改原作品。

第十一條 著作權(quán)法第十六條第一款關(guān)于職務(wù)作品的規(guī)定中的“工作任務(wù)”，是指公民在該法人或者該組織中應(yīng)當(dāng)履行的職責(zé)。

著作權(quán)法第十六條第二款關(guān)于職務(wù)作品的規(guī)定中的“物質(zhì)技術(shù)條件”，是指該法人或者該組織為公民完成創(chuàng)作專門提供的資金、設(shè)備或者資料。

第十二條 職務(wù)作品完成兩年內(nèi)，經(jīng)單位同意，作者許可第三人以與單位使用的相同方式使用作品所獲報酬，由作者與單位按約定的比例分配。

作品完成兩年的期限，自作者向單位交付作品之日起計算。

第十三條 作者身份不明的作品，由作品原件的所有人行使除署名權(quán)以外的著作權(quán)。作者身份確定后，由作者或者其繼承人行使著作權(quán)。

第十四條 合作作者之一死亡后，其對合作作品享有的著作權(quán)法第十條第一款第五項至第十七項規(guī)定的權(quán)利無人繼承又無人受遺贈的，由其他合作作者享有。

第十五條 作者死亡后，其著作權(quán)中的署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)由作者的繼承人或者受遺贈人保護(hù)。

著作權(quán)無人繼承又無人受遺贈的，其署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)由著作權(quán)行政管理部門保護(hù)。

第十六條 國家享有著作權(quán)的作品的使用，由國務(wù)院著作權(quán)行政管理部門管理。

第十七條 作者生前未發(fā)表的作品，如果作者未明確表示不發(fā)表，作者死亡后50年內(nèi)，其發(fā)表權(quán)可由繼承人或者受遺贈人行使;沒有繼承人又無人受遺贈的，由作品原件的所有人行使。

第十八條 作者身份不明的作品，其著作權(quán)法第十條第一款第五項至第十七項規(guī)定的權(quán)利的保護(hù)期截止于作品首次發(fā)表后第50年的12月31日。作者身份確定后，適用著作權(quán)法第二十一條的規(guī)定。

第十九條 使用他人作品的，應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱;但是，當(dāng)事人另有約定或者由于作品使用方式的特性無法指明的除外。

第二十條 著作權(quán)法所稱已經(jīng)發(fā)表的作品，是指著作權(quán)人自行或者許可他人公之于眾的作品。

第二十一條 依照著作權(quán)法有關(guān)規(guī)定，使用可以不經(jīng)著作權(quán)人許可的已經(jīng)發(fā)表的作品的，不得影響該作品的正常使用，也不得不合理地?fù)p害著作權(quán)人的合法利益。

第二十二條 依照著作權(quán)法第二十三條、第三十三條第二款、第四十條第三款的規(guī)定使用作品的付酬標(biāo)準(zhǔn)，由國務(wù)院著作權(quán)行政管理部門會同國務(wù)院價格主管部門制定、公布。

第二十三條 使用他人作品應(yīng)當(dāng)同著作權(quán)人訂立許可使用合同，許可使用的權(quán)利是專有使用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)采取書面形式，但是報社、期刊社刊登作品除外。

第二十四條 著作權(quán)法第二十四條規(guī)定的專有使用權(quán)的內(nèi)容由合同約定，合同沒有約定或者約定不明的，視為被許可人有權(quán)排除包括著作權(quán)人在內(nèi)的任何人以同樣的方式使用作品;除合同另有約定外，被許可人許可第三人行使同一權(quán)利，必須取得著作權(quán)人的許可。

第二十五條 與著作權(quán)人訂立專有許可使用合同、轉(zhuǎn)讓合同的，可以向著作權(quán)行政管理部門備案。

第二十六條 著作權(quán)法和本條例所稱與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益，是指出版者對其出版的圖書和期刊的版式設(shè)計享有的權(quán)利，表演者對其表演享有的權(quán)利，錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品享有的權(quán)利，廣播電臺、電視臺對其播放的廣播、電視節(jié)目享有的權(quán)利。

第二十七條 出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺、電視臺行使權(quán)利，不得損害被使用作品和原作品著作權(quán)人的權(quán)利。

第二十八條 圖書出版合同中約定圖書出版者享有專有出版權(quán)但沒有明確其具體內(nèi)容的，視為圖書出版者享有在合同有效期限內(nèi)和在合同約定的地域范圍內(nèi)以同種文字的原版、修訂版出版圖書的專有權(quán)利。

第二十九條 著作權(quán)人寄給圖書出版者的兩份訂單在6個月內(nèi)未能得到履行，視為著作權(quán)法第三十二條所稱圖書脫銷。

第三十條 著作權(quán)人依照著作權(quán)法第三十三條第二款聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編其作品的，應(yīng)當(dāng)在報紙、期刊刊登該作品時附帶聲明。

第三十一條 著作權(quán)人依照著作權(quán)法第四十條第三款聲明不得對其作品制作錄音制品的，應(yīng)當(dāng)在該作品合法錄制為錄音制品時聲明。

第三十二條 依照著作權(quán)法第二十三條、第三十三條第二款、第四十條第三款的規(guī)定，使用他人作品的，應(yīng)當(dāng)自使用該作品之日起2個月內(nèi)向著作權(quán)人支付報酬。

第三十三條 外國人、無國籍人在中國境內(nèi)的表演，受著作權(quán)法保護(hù)。

外國人、無國籍人根據(jù)中國參加的國際條約對其表演享有的權(quán)利，受著作權(quán)法保護(hù)。

第三十四條 外國人、無國籍人在中國境內(nèi)制作、發(fā)行的錄音制品，受著作權(quán)法保護(hù)。

外國人、無國籍人根據(jù)中國參加的國際條約對其制作、發(fā)行的錄音制品享有的權(quán)利，受著作權(quán)法保護(hù)。

第三十五條 外國的廣播電臺、電視臺根據(jù)中國參加的國際條約對其播放的廣播、電視節(jié)目享有的權(quán)利，受著作權(quán)法保護(hù)。

第三十六條 有著作權(quán)法第四十八條所列侵權(quán)行為，同時損害社會公共利益，非法經(jīng)營額5萬元以上的，著作權(quán)行政管理部門可處非法經(jīng)營額1倍以上5倍以下的罰款;沒有非法經(jīng)營額或者非法經(jīng)營額5萬元以下的，著作權(quán)行政管理部門根據(jù)情節(jié)輕重，可處25萬元以下的罰款。

第三十七條 有著作權(quán)法第四十八條所列侵權(quán)行為，同時損害社會公共利益的，由地方人民政府著作權(quán)行政管理部門負(fù)責(zé)查處。

篇5

從法的理論可知，作為權(quán)利的著作權(quán)，并不是絕對的權(quán)利，也不是沒有時間限制的永恒的權(quán)利。著作權(quán)法作為社會和科學(xué)文……

教育作為社會科學(xué)文化事業(yè)的重要方面，自然也應(yīng)享受包括作者作者在內(nèi)的一切人類文明的成果，而教育又離不開教材，離不開教科書，東西方各國著作權(quán)法是如何保證教材、教科書的寫作可從包括作者作品在內(nèi)的人類文明中吸取有益的成份呢？概觀東西方各國的著作權(quán)立法，關(guān)此大都劃入“合理使用”范圍。由于東西方國家經(jīng)濟(jì)、文化發(fā)展的程度不同，因而關(guān)于“合理使用”的規(guī)定又是參差不齊的。的寫作目的，主要就是通過對東西方國家著作權(quán)法“合理使用”中關(guān)于“教學(xué)目的”（或曰“教學(xué)之用”）的條款的比較、探討，以期加強(qiáng)對我國著作權(quán)法有關(guān)規(guī)定的研究，尤其期望能對教材的寫作有所幫助。一、東西方國家著作權(quán)法關(guān)于“教學(xué)目的”的規(guī)定及簡析

著作權(quán)法之所以限制著作權(quán)人的權(quán)利，其主旨在強(qiáng)調(diào)著作權(quán)人在享有著作權(quán)的同時，也應(yīng)對社會、公眾承擔(dān)一定的義務(wù)，而允許社會、公眾合理地使用其作品，就是著作權(quán)人的義務(wù)之一。

所謂合理使用，是指著作權(quán)法允許在特定的條件下，如為了教學(xué)、新聞報道、司法等，社會或公眾可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬，以復(fù)制等方式使用著作權(quán)保護(hù)期限內(nèi)的作品。著作權(quán)法限制著作權(quán)人權(quán)利的另一種形式是“法定許可”使用，法定許可使用主要指在某些特定的條件下，使用人可以不經(jīng)著作權(quán)人同意而使用其已經(jīng)發(fā)表的作品，只是使用后應(yīng)向著作權(quán)人付酬。合理使用與法定許可使用的共同點是：兩者的使用方式都可以不經(jīng)著作權(quán)人的同意，但均須說明作者的姓名、作品名稱及其出處，并尊重著作權(quán)人享有的其他權(quán)利；兩者的區(qū)別是，合理使用可以不向著作權(quán)人支付報酬，著作權(quán)人聲明不許使用的，使用人仍可使用；而法定許可使用則不然，使用人使用后不僅須向著作權(quán)人支付報酬，而且著作權(quán)人聲明不許使用的，使用人不得使用。究其要者，二者雖均屬法律的普遍授權(quán)使用，但后者須向著作權(quán)人支付報酬。其原因在于，對法定許可使用，法律并不限制使用目的，使用者可以營利為目的使用，而且在通常情況下大都以營利為目的。所以，要求使用人支付一定的報酬也是合理的。

在分析比較了合理使用和法定許可使用兩概念后，為了分析東西方國家著作權(quán)法關(guān)于作品作用“教學(xué)目的”的規(guī)定，特將各國著作權(quán)法有關(guān)將著作權(quán)人的作品用于“教學(xué)目的”的條款開列于次。

（一）大陸法系國家的有關(guān)規(guī)定《德國著作權(quán)法》第46條規(guī)定：“為教學(xué)、學(xué)校或教學(xué)使用的匯編物：(1)如果著作的部分內(nèi)容或小篇幅的語言著作在出版之后被用到匯編物中或?qū)?shù)人著作匯編成冊，并且根據(jù)上述著作的特性只為教學(xué)、學(xué)?；蚪虒W(xué)使用，則允許復(fù)制和傳播這類匯編物。必須在該匯編物的標(biāo)題頁或相應(yīng)位置明確標(biāo)明其用途?！?/p>

《意大利版權(quán)法》第70條規(guī)定：“為評論、論述或教育目的，可以在符合上述目的限度內(nèi)，摘錄、引用或復(fù)制一部作品的片斷或部分章節(jié)，……。”

日本十分重視教育和人才的培養(yǎng)，其《著作權(quán)法》用4個條文闡述為教學(xué)目的而對作品的使用。該法第33條規(guī)定，為學(xué)校教育的目的，在認(rèn)定的必要的限度內(nèi)，可在教學(xué)用書中登載已發(fā)表的著作物；第34條規(guī)定：已發(fā)表的著作物可登載于學(xué)校教育節(jié)目的廣播教材中；第35條規(guī)定：學(xué)校及其他教育機(jī)關(guān)中擔(dān)任教育工作的人，“為教學(xué)目的的使用時，可在認(rèn)定的許可范圍內(nèi)復(fù)制已發(fā)表的著作物。”（二）英美法系國家最有代表性的，是英、美兩國著作權(quán)法的有關(guān)規(guī)定2、36條的部分內(nèi)容。第32條規(guī)定：“(1)在教學(xué)或備課過程中復(fù)制作品不侵犯文學(xué)、戲劇、音樂或藝術(shù)作品之版權(quán)……；(2)在教學(xué)或備課過程中以制作影片或影片聲軌的形式復(fù)制錄音、影片、廣播或電纜節(jié)目的，在復(fù)制者為施教或受教者情況下，不侵犯被復(fù)制作品的版權(quán)?！钡?6條規(guī)定：“(1)依本條允許之范圍，教育單位或代表其利益者可為教學(xué)目的而從已出版文學(xué)、戲劇或音樂作品中影印復(fù)制一些片斷，此種復(fù)制不侵犯作品或其版面安排之任何版權(quán)……?！蓖ㄟ^以上對英美法系和大陸法系國家著作權(quán)法中有關(guān)“教學(xué)目的”的規(guī)定的羅列，我們可以發(fā)現(xiàn)，英美法系國家規(guī)定的因教學(xué)目的而適用的范圍，要比大陸法系國家寬泛。這是因為英美法系國家的著作權(quán)立法側(cè)重于保護(hù)作品的使用者（包括公眾）的利益，旨在避免出現(xiàn)某一使用者壟斷作品的情況。而在大陸法系國家中，不少人批評這些限制作者權(quán)利的做法與作者精神權(quán)利和經(jīng)濟(jì)權(quán)利相悖，因為當(dāng)作者發(fā)現(xiàn)曲解其作品的復(fù)制品時，傳播其作品復(fù)制品的行為已經(jīng)發(fā)生，這時，作者欲維護(hù)其作品的完整性已為時太晚。正基于此，大陸法系國家把上述有關(guān)規(guī)定限制在最小的范圍內(nèi)（只是日本相對寬些），如《法國著作權(quán)法》的上述第41條規(guī)定就比英美法系國家的適用范圍要窄得多。，

的作品，供教學(xué)或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行。”（第11、12兩款則屬其他教育）可見，這一規(guī)定不僅遠(yuǎn)不能同英美法系國家的有關(guān)規(guī)定相比，也較大陸法系國家受到的限制為多。至于同一些發(fā)展中國家、同原社會主義國家的有關(guān)規(guī)定相比，其限制更是有過之無不及。2、7款分別規(guī)定：“在學(xué)術(shù)著作、評論文章、教學(xué)用書和政治教育讀物中，轉(zhuǎn)載個別已經(jīng)發(fā)表的科學(xué)作品，文學(xué)作品、藝術(shù)作品和這些作品的片斷?！薄盀榱丝蒲小⒔虒W(xué)、教育之用，翻印已經(jīng)出版的作品……”等不屬侵權(quán)。另外，《匈牙利版權(quán)法》第18條也規(guī)定：只要為非商業(yè)目的，復(fù)制及出借均系合理使用。

二、關(guān)于我國著作權(quán)法用于“教學(xué)目的”規(guī)定的思考

中國是社會主義國家，也是當(dāng)今世界最大的發(fā)展中國家。制定《著作權(quán)法》的目的除保護(hù)著作權(quán)人的權(quán)利，鼓勵其創(chuàng)作的積極性外，從根本點講是旨在促進(jìn)文化的傳播、交流，推動文化教育科學(xué)事業(yè)的發(fā)展與繁榮。就推動社會教育事業(yè)的發(fā)展而言，中國《著作權(quán)法》自制頒以來，其“權(quán)利的限制”中關(guān)于“教學(xué)目的”的規(guī)定，并未達(dá)到其應(yīng)達(dá)到的高度，相反卻還帶來一些不便。如欲出版一部編輯作品作教材，依《著作權(quán)法》，使用作品的人必須從編輯作品中每一作品的著作權(quán)人處取得授權(quán)并支付使用費。試想，偌大的中國，若要同數(shù)十位乃至上百位知名、不知名的分散于各處的作者取得聯(lián)系，是多么不易？在這種情況下要想保證教材的及時出版和課前到書，是非常困難的，可以說幾乎是不可能的。即便寫作一部教材，由于我國的《著作權(quán)法》在這方面的規(guī)定不如英國、日本寬，所以，寫作人往往擔(dān)心有侵權(quán)之嫌，這也往往導(dǎo)致教材內(nèi)容落后于科學(xué)研究，也是我國教材體系陳舊、觀點陳舊等產(chǎn)生的重要原因。長此以往，必定不利于我國教育事業(yè)的發(fā)展，不利于人才的培養(yǎng)，影響我國在下個世紀(jì)的競爭力。

有鑒于此，我們建議：應(yīng)當(dāng)比照日本、意大利、英國、美國和《伯爾尼公約》及一些發(fā)展中國家著作權(quán)法中關(guān)于“教學(xué)目的”的規(guī)定，修改我國《著作權(quán)法》的相關(guān)內(nèi)容：即將我國《著作權(quán)法》原第22條第6款合并規(guī)定的“為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究……”兩項內(nèi)容，除去“為學(xué)校課堂教學(xué)”一項，成為“為科學(xué)研究……”的?？钜?guī)定，新增“為學(xué)校課堂教學(xué)”一款。關(guān)于“為學(xué)校課堂教學(xué)”一款的內(nèi)容，我們考慮是否可以擬定為：“為學(xué)校課堂教學(xué)的目的，可摘錄、引用、節(jié)選或復(fù)制已發(fā)表的作品的片斷或部分章節(jié)。”

我們之所以提出修改我國《著作權(quán)法》中關(guān)于“教學(xué)目的”的規(guī)定，雖有通過這一修改，使我國《著作權(quán)法》中關(guān)于“教學(xué)目的”的規(guī)定，能夠很好地保障教材寫作時吸納最新的科學(xué)研究成果，使著作權(quán)人的最新成果很快反映到教科書中去，使學(xué)習(xí)者受益的目的，更有出于以下考慮：

其一，從文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的智力勞動者與社會公共利益的關(guān)系上看，“公共利益”這個概念本身包含這樣一種含義：多數(shù)人的利益高于個人利益，任何一個公民都應(yīng)該為了全社會的共同利益而放棄個人私利。從著作權(quán)法的角度上看，極端嚴(yán)密的著作權(quán)保護(hù)會給社會帶來過分的約束，甚至窒息正常的社會生活，因而，有必要放松一部分事實上不易控制且使用者也不會借以營利的作品的自由使用領(lǐng)域。另外，作品作為社會精神財富的一部分，既是一種個人財富，同時也是一種社會財富，任何人的作品都是繼承前人已有成果的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的。沒有社會所提供的良好環(huán)境，作者就難以創(chuàng)造出優(yōu)秀的作品；沒有社會對作者的充分保護(hù)，作者的權(quán)利也就無法實現(xiàn)。如果過分強(qiáng)調(diào)作者的權(quán)利，就有可能阻礙社會對作品的公平利用，阻礙公眾傳播作品，最終必將違背《著作權(quán)法》的立法精神。這也正是各國著作權(quán)法均對作者的權(quán)利作了一定限制的原因。這樣做既達(dá)到了保護(hù)作者著作權(quán)的目的，又滿足了公眾利益，使作者權(quán)利與公眾利益達(dá)到了統(tǒng)一。

其二，我們之所以提出要放寬對用于“教學(xué)目的”使用著作權(quán)的規(guī)定，是因為著作權(quán)作為知識產(chǎn)權(quán)與一般物權(quán)的不同屬性決定的。勞動者用合法手段占有的物權(quán)，基本上是其個人勞動的成果，而作者所產(chǎn)生的知識產(chǎn)權(quán)的文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)作品，除了其個人的獨創(chuàng)勞動成果外，還繼承、吸收了已經(jīng)成為公有財產(chǎn)或部分受保護(hù)作品的成果。作者在繼承、吸收已經(jīng)成為公有財產(chǎn)的前人勞動成果時，也是無償?shù)?。這樣，在作者享受著作權(quán)保護(hù)的權(quán)利的同時，也應(yīng)為社會盡一些義務(wù)，即在法定的條件下，允許他人無償?shù)厥褂米约旱淖髌罚绕湎袷玛P(guān)后人、事關(guān)未來的因“教學(xué)目的”而編寫的教材，更應(yīng)允許無償使用作品的片斷或部分章節(jié)。

其三，從各國著作權(quán)立法的立法趨勢上看，首先，世界上大多數(shù)國家參加了國際著作權(quán)組織，接受了國際公約的約束，立法的原則趨于一致。其次，隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，國際間文化交流更加密切，著作權(quán)立法因所屬法系不同、所屬地區(qū)不同而表現(xiàn)出來的差異正在縮小，當(dāng)今，東西方各國著作權(quán)法中關(guān)于“教學(xué)目的”的規(guī)定均較我國為寬，所以，從與國際接軌的角度，我國也應(yīng)順應(yīng)大勢與各國有關(guān)規(guī)定趨同。

其四，從實際需要上看，我國是當(dāng)今世界最大的發(fā)展中國家、文盲、半文盲的絕對數(shù)比任何一個國家都多，即便大學(xué)教育也遠(yuǎn)不能同發(fā)達(dá)國家相比，這就告訴我們，若想縮小這方面的差距，尤其今天政府在教育方面的投資遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足需要的情況下，若再不放寬著作權(quán)法中關(guān)于“教學(xué)目的”的規(guī)定，若再不放寬教材寫作人、編寫人對著作權(quán)人最新作品的吸納，甚至嚴(yán)于發(fā)達(dá)國家，勢必使我國的教育事業(yè)與發(fā)達(dá)國家的水平越拉越大。實際上這也是有違公眾利益，有違著作權(quán)法的立法目的的。對于那些嗷嗷待哺的受教育者來說，也是不公平的。我們

，其五，從教材編寫的本身特點來說，既有獨創(chuàng)性的一面，更是群體性的融合。即寫作者可以以其自身的知識、功力從內(nèi)容到形式上表現(xiàn)出自己的獨創(chuàng)性，但更多是群體智慧的融合。因為，一部教材既要反映一個學(xué)科整體知識，反映該學(xué)科完整的知識體系，更要反映該學(xué)科的最新進(jìn)展，而一個人或幾個人的精力又是有限的，要想編寫一部好的、受歡迎的教材，除個人獨創(chuàng)的勞動成果外，還必須繼承、吸收人類社會以往及當(dāng)今該學(xué)科的一切最新成果，否則，要想編寫一部能使學(xué)生受到教益的好教材是不可能的。而要繼承、吸收當(dāng)今該學(xué)科的最新成果，又不使作者冒侵犯他人著作權(quán)之險，著作權(quán)法就必須放寬用于“教學(xué)目的”使用著作權(quán)的規(guī)定。

篇6

第二條著作權(quán)法所稱作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。

第三條著作權(quán)法所稱創(chuàng)作，是指直接產(chǎn)生文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的智力活動。

為他人創(chuàng)作進(jìn)行組織工作，提供咨詢意見、物質(zhì)條件，或者進(jìn)行其他輔助工作，均不視為創(chuàng)作。

第四條著作權(quán)法和本條例中下列作品的含義：

（一）文字作品，是指小說、詩詞、散文、論文等以文字形式表現(xiàn)的作品；

（二）口述作品，是指即興的演說、授課、法庭辯論等以口頭語言形式表現(xiàn)的作品；

（三）音樂作品，是指歌曲、交響樂等能夠演唱或者演奏的帶詞或者不帶詞的作品；

（四）戲劇作品，是指話劇、歌劇、地方戲等供舞臺演出的作品；

（五）曲藝作品，是指相聲、快書、大鼓、評書等以說唱為主要形式表演的作品；

（六）舞蹈作品，是指通過連續(xù)的動作、姿勢、表情等表現(xiàn)思想情感的作品；

（七）雜技藝術(shù)作品，是指雜技、魔術(shù)、馬戲等通過形體動作和技巧表現(xiàn)的作品；

（八）美術(shù)作品，是指繪畫、書法、雕塑等以線條、色彩或者其他方式構(gòu)成的有審美意義的平面或者立體的造型藝術(shù)作品；

（九）建筑作品，是指以建筑物或者構(gòu)筑物形式表現(xiàn)的有審美意義的作品；

（十）攝影作品，是指借助器械在感光材料或者其他介質(zhì)上記錄客觀物體形象的藝術(shù)作品；

（十一）電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品，是指攝制在一定介質(zhì)上，由一系列有伴音或者無伴音的畫面組成，并且借助適當(dāng)裝置放映或者以其他方式傳播的作品；

（十二）圖形作品，是指為施工、生產(chǎn)繪制的工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖，以及反映地理現(xiàn)象、說明事物原理或者結(jié)構(gòu)的地圖、示意圖等作品；

（十三）模型作品，是指為展示、試驗或者觀測等用途，根據(jù)物體的形狀和結(jié)構(gòu)，按照一定比例制成的立體作品。

第五條著作權(quán)法和本條例中下列用語的含義：

（一）時事新聞，是指通過報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體報道的單純事實消息；

（二）錄音制品，是指任何對表演的聲音和其他聲音的錄制品；

（三）錄像制品，是指電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品以外的任何有伴音或者無伴音的連續(xù)相關(guān)形象、圖像的錄制品；

（四）錄音制作者，是指錄音制品的首次制作人；

（五）錄像制作者，是指錄像制品的首次制作人；

（六）表演者，是指演員、演出單位或者其他表演文學(xué)、藝術(shù)作品的人。

第六條著作權(quán)自作品創(chuàng)作完成之日起產(chǎn)生。

第七條著作權(quán)法第二條第三款規(guī)定的首先在中國境內(nèi)出版的外國人、無國籍人的作品，其著作權(quán)自首次出版之日起受保護(hù)。

第八條外國人、無國籍人的作品在中國境外首先出版后，30日內(nèi)在中國境內(nèi)出版的，視為該作品同時在中國境內(nèi)出版。

第九條合作作品不可以分割使用的，其著作權(quán)由各合作作者共同享有，通過協(xié)商一致行使；不能協(xié)商一致，又無正當(dāng)理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉(zhuǎn)讓以外的其他權(quán)利，但是所得收益應(yīng)當(dāng)合理分配給所有合作作者。

第十條著作權(quán)人許可他人將其作品攝制成電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品的，視為已同意對其作品進(jìn)行必要的改動，但是這種改動不得歪曲篡改原作品。

第十一條著作權(quán)法第十六條第一款關(guān)于職務(wù)作品的規(guī)定中的“工作任務(wù)”，是指公民在該法人或者該組織中應(yīng)當(dāng)履行的職責(zé)。

著作權(quán)法第十六條第二款關(guān)于職務(wù)作品的規(guī)定中的“物質(zhì)技術(shù)條件”，是指該法人或者該組織為公民完成創(chuàng)作專門提供的資金、設(shè)備或者資料。

第十二條職務(wù)作品完成兩年內(nèi)，經(jīng)單位同意，作者許可第三人以與單位使用的相同方式使用作品所獲報酬，由作者與單位按約定的比例分配。

作品完成兩年的期限，自作者向單位交付作品之日起計算。

第十三條作者身份不明的作品，由作品原件的所有人行使除署名權(quán)以外的著作權(quán)。作者身份確定后，由作者或者其繼承人行使著作權(quán)。

第十四條合作作者之一死亡后，其對合作作品享有的著作權(quán)法第十條第一款第（五）項至第（十七）項規(guī)定的權(quán)利無人繼承又無人受遺贈的，由其他合作作者享有。

第十五條作者死亡后，其著作權(quán)中的署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)由作者的繼承人或者受遺贈人保護(hù)。

著作權(quán)無人繼承又無人受遺贈的，其署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)由著作權(quán)行政管理部門保護(hù)。

第十六條國家享有著作權(quán)的作品的使用，由國務(wù)院著作權(quán)行政管理部門管理。

第十七條作者生前未發(fā)表的作品，如果作者未明確表示不發(fā)表，作者死亡后50年內(nèi)，其發(fā)表權(quán)可由繼承人或者受遺贈人行使；沒有繼承人又無人受遺贈的，由作品原件的所有人行使。

第十八條作者身份不明的作品，其著作權(quán)法第十條第一款第（五）項至第（十七）項規(guī)定的權(quán)利的保護(hù)期截止于作品首次發(fā)表后第50年的12月31日。作者身份確定后，適用著作權(quán)法第二十一條的規(guī)定。

第十九條使用他人作品的，應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱；但是，當(dāng)事人另有約定或者由于作品使用方式的特性無法指明的除外。

第二十條著作權(quán)法所稱已經(jīng)發(fā)表的作品，是指著作權(quán)人自行或者許可他人公之于眾的作品。

第二十一條依照著作權(quán)法有關(guān)規(guī)定，使用可以不經(jīng)著作權(quán)人許可的已經(jīng)發(fā)表的作品的，不得影響該作品的正常使用，也不得不合理地?fù)p害著作權(quán)人的合法利益。

第二十二條依照著作權(quán)法第二十三條、第三十二條第二款、第三十九條第三款的規(guī)定使用作品的付酬標(biāo)準(zhǔn)，由國務(wù)院著作權(quán)行政管理部門會同國務(wù)院價格主管部門制定、公布。

第二十三條使用他人作品應(yīng)當(dāng)同著作權(quán)人訂立許可使用合同，許可使用的權(quán)利是專有使用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)采取書面形式，但是報社、期刊社刊登作品除外。

第二十四條著作權(quán)法第二十四條規(guī)定的專有使用權(quán)的內(nèi)容由合同約定，合同沒有約定或者約定不明的，視為被許可人有權(quán)排除包括著作權(quán)人在內(nèi)的任何人以同樣的方式使用作品；除合同另有約定外，被許可人許可第三人行使同一權(quán)利，必須取得著作權(quán)人的許可。

第二十五條與著作權(quán)人訂立專有許可使用合同、轉(zhuǎn)讓合同的，可以向著作權(quán)行政管理部門備案。

第二十六條著作權(quán)法和本條例所稱與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益，是指出版者對其出版的圖書和期刊的版式設(shè)計享有的權(quán)利，表演者對其表演享有的權(quán)利，錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品享有的權(quán)利，廣播電臺、電視臺對其播放的廣播、電視節(jié)目享有的權(quán)利。

第二十七條出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺、電視臺行使權(quán)利，不得損害被使用作品和原作品著作權(quán)人的權(quán)利。

第二十八條圖書出版合同中約定圖書出版者享有專有出版權(quán)但沒有明確其具體內(nèi)容的，視為圖書出版者享有在合同有效期限內(nèi)和在合同約定的地域范圍內(nèi)以同種文字的原版、修訂版出版圖書的專有權(quán)利。

第二十九條著作權(quán)人寄給圖書出版者的兩份訂單在6個月內(nèi)未能得到履行，視為著作權(quán)法第三十一條所稱圖書脫銷。

第三十條著作權(quán)人依照著作權(quán)法第三十二條第二款聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編其作品的，應(yīng)當(dāng)在報紙、期刊刊登該作品時附帶聲明。

第三十一條著作權(quán)人依照著作權(quán)法第三十九條第三款聲明不得對其作品制作錄音制品的，應(yīng)當(dāng)在該作品合法錄制為錄音制品時聲明。

第三十二條依照著作權(quán)法第二十三條、第三十二條第二款、第三十九條第三款的規(guī)定，使用他人作品的，應(yīng)當(dāng)自使用該作品之日起2個月內(nèi)向著作權(quán)人支付報酬。

第三十三條外國人、無國籍人在中國境內(nèi)的表演，受著作權(quán)法保護(hù)。

外國人、無國籍人根據(jù)中國參加的國際條約對其表演享有的權(quán)利，受著作權(quán)法保護(hù)。

第三十四條外國人、無國籍人在中國境內(nèi)制作、發(fā)行的錄音制品，受著作權(quán)法保護(hù)。

外國人、無國籍人根據(jù)中國參加的國際條約對其制作、發(fā)行的錄音制品享有的權(quán)利，受著作權(quán)法保護(hù)。

第三十五條外國的廣播電臺、電視臺根據(jù)中國參加的國際條約對其播放的廣播、電視節(jié)目享有的權(quán)利，受著作權(quán)法保護(hù)。

篇7

版權(quán)制度始終堅守著利益平衡的原則。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下期刊出版信息容量大、傳播速度快、傳播范圍廣,版權(quán)保護(hù)依然需要繼續(xù)堅持使用者與權(quán)利人的利益平衡,維護(hù)社會公眾共享信息機(jī)制的權(quán)利,保證使用者得到最廣泛多樣的信息,又能保護(hù)作者的創(chuàng)作激情,滿足權(quán)利人在信息網(wǎng)絡(luò)上的合法權(quán)利和商業(yè)預(yù)期。

網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下出版面臨的突出問題與困境

隨著“結(jié)構(gòu)化文本”技術(shù)發(fā)展、數(shù)字新業(yè)務(wù)的出現(xiàn)給用戶提供了形式各樣的新作品,造就了無法歸類于任一傳統(tǒng)形式的純網(wǎng)絡(luò)作品,并以前所未有的使用形式廣為傳播。限于篇幅,我們僅以中華醫(yī)學(xué)會系列雜志為例就科技期刊在當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)傳播過程中的一些實際問題與困境,結(jié)合行業(yè)組織、 版權(quán)專家、知識產(chǎn)權(quán)律師、權(quán)利人等提出的解決方案做一些初步探討,以期拋磚引玉。

轉(zhuǎn)載或者使用作品未經(jīng)版權(quán)擁有者的同意。網(wǎng)絡(luò)是一個極為開放的過程和載體,隨著博客、BBS平臺等新的傳播形式的出現(xiàn),很多人(尤其專業(yè)人群比較集中的網(wǎng)絡(luò)社區(qū))在使用中華醫(yī)學(xué)會系列雜志擁有版權(quán)的作品時并未獲得授權(quán),這就需要構(gòu)建合法的使用機(jī)制保護(hù)期刊內(nèi)容的網(wǎng)絡(luò)版權(quán)?！吨鳈?quán)法》及最高人民法院相關(guān)的司法解釋明確說明包括著作權(quán)法第3條規(guī)定的各類作品的數(shù)字化形式均受著作權(quán)法保護(hù),已有作品制成的數(shù)字化復(fù)制品不論以何種形式傳播,版權(quán)均屬于原著作人。除構(gòu)成法定許可合理使用的情形外,網(wǎng)站轉(zhuǎn)載其他媒體刊登的作品,需支付報酬并征得著作權(quán)人的同意。有研究者指出,權(quán)利人將自己的作品上載、傳播,未做出明確反對的申明時,可根據(jù)網(wǎng)絡(luò)的實際特征完善網(wǎng)絡(luò)版權(quán)的授權(quán)默示許可制度,傳播者不必向權(quán)利人支付報酬。

無國家層面的版權(quán)交易平臺支撐版權(quán)交易。2006年7月1日實施的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》對信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的權(quán)利內(nèi)容、權(quán)利限制、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的責(zé)任以及免責(zé)條款、法律責(zé)任等問題做出了具體規(guī)定。當(dāng)務(wù)之急是建設(shè)全方位、多功能的數(shù)字版權(quán)服務(wù)組織,建立服務(wù)模式及國家數(shù)字版權(quán)交易平臺,把版權(quán)信息、權(quán)利人信息以及交易、認(rèn)證等匯集到互聯(lián)網(wǎng)交易平臺上,再提供相應(yīng)的服務(wù)。復(fù)制權(quán)、匯編權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)等涉及的作者和使用者眾多,需要即時使用而獲得授權(quán)的時間較長,事前取得單一授權(quán)較難實現(xiàn),比較適合延伸性集體管理。著作權(quán)集體管理可解決單個作者沒有能力管理自己權(quán)益的問題,降低行使其權(quán)利的成本。同時促進(jìn)文化傳播、繁榮文化市場,最大限度地解決信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)難以有效控制的局面,規(guī)避市場需求帶來的法律風(fēng)險,為公眾提供合理利用作品的途徑。集體管理組織集中向使用者發(fā)放授權(quán)并收取著作權(quán)使用費,使著作權(quán)人獲得應(yīng)有的尊重和報酬,收益最大化,在信息技術(shù)、通訊技術(shù)、互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域更充分地保護(hù)版權(quán)人利益,努力提升互聯(lián)網(wǎng)版權(quán)保護(hù)水平。

經(jīng)濟(jì)利益的驅(qū)使,盜版難以完全消除。2005年實施的《互聯(lián)網(wǎng)著作權(quán)行政保護(hù)辦法》明確了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的行政責(zé)任。然而,因經(jīng)濟(jì)利益的驅(qū)使,某些數(shù)據(jù)庫廠商還在非法復(fù)制包括中華醫(yī)學(xué)會系列雜志在內(nèi)的生物醫(yī)藥類期刊的論文并以鏡像形式提供給圖書館用戶服務(wù)以及進(jìn)行光盤版銷售。這需要國家管理部門加大懲罰力度,修訂著作權(quán)法中有關(guān)網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的處罰條款,提高侵權(quán)人的盜版成本。另外,對盜版行為惡劣、侵權(quán)程度嚴(yán)重的侵權(quán)人進(jìn)行刑法懲治十分必要。依照《著作權(quán)法》第47條規(guī)定,未經(jīng)著作權(quán)人許可,通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品是一種侵權(quán)行為,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。2005年11家教育科研機(jī)構(gòu)以侵犯編輯作品著作權(quán)和版式設(shè)計專有使用權(quán)為由將重慶維普公司告上法庭,并最終獲賠236萬元。

侵權(quán)對象的無形性及侵權(quán)目的的非營利性導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為認(rèn)定困難。網(wǎng)絡(luò)空間本身難定邊界,加之P2P、博客、播客、維基百科、臨時復(fù)制等技術(shù)和利用網(wǎng)絡(luò)方式的發(fā)展對網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護(hù)提出了新挑戰(zhàn)。尤其是很多上傳內(nèi)容者并未使用真實姓名注冊為網(wǎng)絡(luò)用戶,難以清晰界定和判斷某一網(wǎng)上活動發(fā)生地點和發(fā)生結(jié)果的確切范圍,被侵權(quán)人維權(quán)行為指向性呈一對多態(tài)勢。應(yīng)成立由政府主管部門、行業(yè)代表、法律界人士組成侵權(quán)行為認(rèn)定委員會,建立起一套完整、清晰、嚴(yán)格的網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)標(biāo)準(zhǔn)。或者強(qiáng)化行業(yè)協(xié)會的作用,確立組織調(diào)研、出具鑒定報告等方面的法定地位和權(quán)威。同時,司法機(jī)關(guān)降低網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的立案門檻,在法院無法查清侵權(quán)網(wǎng)站實際經(jīng)營人的情況下,通過確認(rèn)侵權(quán)并判決關(guān)停侵權(quán)網(wǎng)站,適當(dāng)保護(hù)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)。

數(shù)字版權(quán)保護(hù)技術(shù)不夠完善。由于解密手段和技術(shù)的不斷增強(qiáng),現(xiàn)有的主要兩類技術(shù)(以數(shù)據(jù)加密和防拷貝為核心的數(shù)字版權(quán)管理技術(shù),數(shù)字水印技術(shù))并不能夠完全保障信息資源網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)的安全。目前我國很多大型數(shù)據(jù)庫采取了防火墻加網(wǎng)關(guān)控制權(quán)限技術(shù),許多網(wǎng)絡(luò)圖書館采用了信息加密技術(shù),此外,還有向版權(quán)控制機(jī)構(gòu)申請CA認(rèn)證等方式,并未能確保網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)法的嚴(yán)格執(zhí)行。只有各種有效保護(hù)版權(quán)技術(shù)的不斷發(fā)展和突破,才能為各類權(quán)利人提供網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下實用、便捷的事前防御和保護(hù)措施。

用戶著作權(quán)意識不強(qiáng)。網(wǎng)絡(luò)信息是創(chuàng)作者智慧的結(jié)晶,是具有價值和使用價值的知識資源商品,任何群體或個人都不能在未獲授權(quán)的情況下無償復(fù)制或以其他任何方式使用。現(xiàn)實情況是,很多網(wǎng)絡(luò)用戶習(xí)慣了免費使用網(wǎng)絡(luò)資源,因版權(quán)意識不強(qiáng),最終用戶無形之中助長盜版的行為,使之一直無法得到有效的遏止。我國已形成了適合中國國情并與國際規(guī)范接軌的較為完整的版權(quán)保護(hù)法律體系,應(yīng)該加大宣傳力度,強(qiáng)化廣大群眾網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)意識。以智力成果為資源、以知識創(chuàng)新為動力、以受版權(quán)保護(hù)作品為基礎(chǔ)的版權(quán)產(chǎn)業(yè)已經(jīng)取得了長足的進(jìn)步。在這種新的形勢下,需要進(jìn)一步加強(qiáng)出版者對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)和運用,增強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的意識、水平和能力。

綜上所述,恰如新聞出版總署科技與數(shù)字出版司副司長寇曉偉指出的:我國政府、行業(yè)組織、企業(yè)和社會應(yīng)該共同努力,盡快建立起我國數(shù)字版權(quán)合法、合理使用的保障體系,從法律制度層面提供保障。

科技期刊解決網(wǎng)絡(luò)版權(quán)問題的積極實踐

網(wǎng)絡(luò)出版和傳播以無可比擬的優(yōu)勢擴(kuò)大了傳統(tǒng)期刊的傳播范圍并增加了其速度,提升了文獻(xiàn)的使用價值。為了規(guī)范和維護(hù)網(wǎng)絡(luò)出版?zhèn)鞑ブ刃?期刊出版單位應(yīng)不斷適應(yīng)新情況,切實有效地處理與作者、網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)庫之間的關(guān)系。

與作者簽訂專有使用權(quán)授權(quán)書。國際上的期刊出版商本著尊重作者信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)益的原則與著作權(quán)人簽訂書面數(shù)字版權(quán)的專有使用權(quán)合同,在版權(quán)保護(hù)期內(nèi),獲得在世界各地以各種語言和各種方式以印刷、電子等目前已知的及將來可能出現(xiàn)的任何媒體或新技術(shù)對作品進(jìn)行傳播。絕大多數(shù)科技期刊的版權(quán)頁上都印有期刊社得到授權(quán)(包括得到數(shù)字版權(quán))的聲明并加注有版權(quán)標(biāo)記。自1996年始,國內(nèi)多數(shù)期刊社均在著作權(quán)法的框架內(nèi)與作者簽署相關(guān)的著作權(quán)轉(zhuǎn)讓書。如中華醫(yī)學(xué)會系列雜志根據(jù)《中華人民共和國著作權(quán)法》及其實施條例的有關(guān)規(guī)定,約定作者同意自該論文刊登之日起,將其在中華人民共和國境內(nèi)的版權(quán)及相關(guān)財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給中華醫(yī)學(xué)會,中華醫(yī)學(xué)會對論文的部分或全文具有但不限于以下的使用權(quán):匯編權(quán)、發(fā)行權(quán)、復(fù)制權(quán)、翻譯權(quán)、網(wǎng)絡(luò)出版及信息傳播權(quán)。

利用技術(shù)系統(tǒng)記錄必要信息?？萍计诳h(yuǎn)程稿件管理系統(tǒng)實現(xiàn)了科技期刊稿件審理與生產(chǎn)從人工模式向數(shù)字化、網(wǎng)絡(luò)化模式的轉(zhuǎn)變,對于加強(qiáng)版權(quán)保護(hù)有著直接的作用。美國在線出版的《生物化學(xué)》雜志在其專用投稿系統(tǒng)頁面隨時記錄個人信息。在線版的每篇正式論文中均注明了其在預(yù)覽版上的首發(fā)日期,既可明確作者的首發(fā)權(quán),也便于讀者引用。中華醫(yī)學(xué)會雜志社自主研發(fā)并投入使用的稿件遠(yuǎn)程管理系統(tǒng)后臺有強(qiáng)大的日志記錄和分析系統(tǒng),完全能夠保證作者在稿件發(fā)表之前信息的記錄完整性和可追溯性。

推動數(shù)字對象惟一標(biāo)識符(DOI)的應(yīng)用。美國DOI基金組織制定了DOI 標(biāo)準(zhǔn),組建了相應(yīng)的解析系統(tǒng)(Handle System)。通過DOI可以將學(xué)術(shù)論文、著作參考文獻(xiàn)直接建立關(guān)聯(lián),鏈接不同信息服務(wù)商的出版物和數(shù)據(jù)庫,實現(xiàn)國際不同文種信息間的有效融合。國外主要文獻(xiàn)出版商已經(jīng)采用DOI和數(shù)字版權(quán)管理結(jié)合來標(biāo)識各種類型的內(nèi)容實體。2009年起,123種中華醫(yī)學(xué)會系列雜志的紙本期刊和數(shù)字化期刊全部標(biāo)注DOI,在醫(yī)學(xué)學(xué)術(shù)期刊領(lǐng)域中率先推動中文DOI的應(yīng)用,實現(xiàn)對數(shù)字對象版權(quán)狀態(tài)的持續(xù)追蹤,從而達(dá)到版權(quán)保護(hù)的目的。

版權(quán)清晰有助于推動數(shù)據(jù)庫網(wǎng)絡(luò)傳播。順應(yīng)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下期刊出版的新要求,作為匯編作品的匯編者,期刊社同每篇論文的作者簽訂版權(quán)專有許可使用合同或版權(quán)轉(zhuǎn)讓合同,獲得著作權(quán)及與著作權(quán)有關(guān)權(quán)利的使用權(quán)、權(quán)后,才能授權(quán)網(wǎng)站將其印刷版的內(nèi)容數(shù)字化并上網(wǎng),供讀者付費下載。擁有123種醫(yī)學(xué)期刊的中華醫(yī)學(xué)會系列雜志以其辦刊歷史悠久、學(xué)術(shù)質(zhì)量高、期刊影響力大等優(yōu)勢,在廣大醫(yī)務(wù)工作者中享有盛譽(yù)。2008年2月及2010年6月,中華醫(yī)學(xué)會利用擁有自主版權(quán)的信息資源與北京萬方數(shù)據(jù)股份有限公司兩度簽署數(shù)字化網(wǎng)絡(luò)傳播的獨家合作協(xié)議,共同打造中華醫(yī)學(xué)會系列雜志數(shù)字化期刊服務(wù)和檢索平臺,清晰地解決了版權(quán)問題。與此同時,中華醫(yī)學(xué)會雜志社利用版權(quán)資源積極開展與海外數(shù)字出版平臺的合作,并積極嘗試OA出版。

伴隨有關(guān)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下版權(quán)法律法規(guī)的完善和發(fā)展,中華醫(yī)學(xué)會雜志社將在確保期刊質(zhì)量的前提下不斷擴(kuò)大集群化期刊的數(shù)量規(guī)模,憑借雄厚的學(xué)術(shù)專業(yè)出版資源,借助合作伙伴的技術(shù)、市場優(yōu)勢向信息服務(wù)型企業(yè)不斷轉(zhuǎn)型和發(fā)展,全力打造中國的醫(yī)學(xué)信息航母。

游蘇寧系中華醫(yī)學(xué)會雜志社

篇8

法律畢業(yè)論文范文一：從美國法律教育看中國法律教育改革

一、美國法律教育的硬件優(yōu)勢

(一)法律圖書館

法律圖書館的質(zhì)量成為衡量一所大學(xué)法學(xué)院發(fā)展水平的重要標(biāo)志。為了保證法學(xué)院法律教育的素質(zhì)水平，美國律師協(xié)會專門制定了《法學(xué)院認(rèn)證標(biāo)準(zhǔn)》，對法學(xué)院的運作模式一一進(jìn)行規(guī)定并明確標(biāo)準(zhǔn)，其中有一項就是關(guān)于對圖書館的認(rèn)證評估標(biāo)準(zhǔn)。開辦法學(xué)院的必備條件，就是必須具有法律圖書館，并且是在法學(xué)院內(nèi)建立的獨立于大學(xué)總圖書館之外的專業(yè)型圖書館，由此可見法學(xué)院圖書館在法律教育體系的地位和作用。當(dāng)然，它也是維持美國法律職業(yè)人才高素質(zhì)的一個重要組成體系。在美國，還設(shè)有“美國法律圖書館館員協(xié)會”，對美國各法律圖書館進(jìn)行專業(yè)管理，明確各種標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)格并定期進(jìn)行評比、檢查和驗收。

(二)三大法律行業(yè)管理組織

為維護(hù)美國法律職業(yè)者道德和業(yè)務(wù)素質(zhì)的最低標(biāo)準(zhǔn)，美國聯(lián)邦和各州政府對法學(xué)院的管理主要依托非官方的行業(yè)協(xié)會。其中，美國律師協(xié)會、美國法學(xué)院協(xié)會和美國法律圖書館館員協(xié)會是美國三大民間性行業(yè)管理組織，在美國的法律教育體系中具有非常重要的地位和作用。美國律師協(xié)會下設(shè)有法律教育常務(wù)委員會，負(fù)責(zé)規(guī)定對法學(xué)院的各種硬件要求，并對辦法學(xué)院的開辦嚴(yán)格把關(guān)；美國法學(xué)院協(xié)會是美國法學(xué)教育規(guī)模和影響最大、歷史最為悠久的學(xué)術(shù)團(tuán)體，全美200所法學(xué)院中，有176所為其團(tuán)體會員，超過1萬余名法學(xué)教師是其個人會員，每年一度的法學(xué)院協(xié)會年會是全美最大的法學(xué)教育學(xué)術(shù)盛會。美國法律圖書館館員協(xié)會則負(fù)責(zé)對全國法律圖書館進(jìn)行專業(yè)管理，規(guī)定各種專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)并定期進(jìn)行評比、驗收。

(三)數(shù)據(jù)庫

以數(shù)據(jù)庫在美國高校法學(xué)院的使用為例，體現(xiàn)了美國法學(xué)教育的“個性”。法律數(shù)據(jù)庫在我國為各高校提供服務(wù)是學(xué)校作為單獨個體，對應(yīng)一個的IP地址，同時在線在使用數(shù)據(jù)庫的人數(shù)不能超過5人。而在美國高校，法律數(shù)據(jù)庫則是以一對一的服務(wù)模式展開，即只要是法學(xué)院學(xué)生，每人都有一個登陸ID，每個學(xué)生都可以憑借自己的學(xué)號和密碼登陸數(shù)據(jù)庫，并可根據(jù)自己的喜好進(jìn)行個性化設(shè)置。westlaw法律數(shù)據(jù)庫為美國各法學(xué)院提供的服務(wù)模式比較新穎，有針對普通學(xué)生用戶的主登陸通道，此外，根據(jù)使用人群的不同特點，又將主通道分為五類，法學(xué)院新生、轉(zhuǎn)校生、在讀生、教師、應(yīng)屆畢業(yè)生。對于最后一類用戶，是westlaw專門為優(yōu)秀畢業(yè)生和畢業(yè)后仍想充電的人而設(shè)的“綠色通道”。這類人離開學(xué)校后仍可繼續(xù)使用westlaw法律數(shù)據(jù)庫進(jìn)行繼續(xù)教育，而后其研究成果往往又由出版商收錄到westlaw法律數(shù)據(jù)庫中。此外，引進(jìn)的法律數(shù)據(jù)庫并非全部是專業(yè)數(shù)據(jù)庫，以便學(xué)生對各領(lǐng)域各學(xué)科全方位涉獵，開闊視野，增長知識面。

二、美國法律教育的軟件優(yōu)勢

(一)嚴(yán)格把關(guān)，價值觀引導(dǎo)

法律素質(zhì)培養(yǎng)問題關(guān)乎國家法治發(fā)展，社會穩(wěn)定，因此進(jìn)入法學(xué)院所設(shè)定的門檻也相應(yīng)較高。在招收法學(xué)院學(xué)生階段，美國高校就開始對未來的法律職業(yè)者進(jìn)行嚴(yán)格把關(guān)，任何一名申請學(xué)生被錄取的基本前提就是必須有其他學(xué)科專業(yè)背景。因此，美國律師協(xié)會稱法學(xué)院為“律師職業(yè)的守門人”。此外，美國律師協(xié)會對作為一名合格律師應(yīng)有的法律職業(yè)價值觀，對法學(xué)院學(xué)生做出了指導(dǎo)和建議，具體規(guī)定總結(jié)如下：⑴提高業(yè)務(wù)能力和專業(yè)技術(shù)能力；⑵爭取雙方當(dāng)事人利益最大化；⑶促進(jìn)社會公平正義；⑷純潔律師隊伍，促進(jìn)國家法律事業(yè)發(fā)展。這四點職業(yè)觀念精確、務(wù)實，目的統(tǒng)一于服務(wù)大眾和回饋社會。

(二)目標(biāo)明確，人才儲備

美國的法學(xué)教育的突出特點，就是其培養(yǎng)目標(biāo)的特殊性和同一性，即培養(yǎng)律師(美國的法官和檢察官一般是從律師中挑選，許多法學(xué)院的教師也同時是律師)。這種“小司法”的教育理念，符合美國法律職業(yè)教育特點，使培養(yǎng)目標(biāo)更加具體化明確化，有利于進(jìn)一步組織教學(xué)。這并不是說美國的法學(xué)院只負(fù)責(zé)職業(yè)教育，不搞學(xué)術(shù)研究，相反，法學(xué)院教授和學(xué)生的學(xué)術(shù)水平非常之高，從《哈佛法律評論》這樣的?？诿绹山绲闹染涂梢缘玫接∽C。美國法學(xué)院的學(xué)術(shù)研究不僅具有理論聯(lián)系實踐的特點，同時具有跨學(xué)科研究以及較高的學(xué)術(shù)品位。從生源方面講，法學(xué)院每年都能夠吸收大量各學(xué)科領(lǐng)域最優(yōu)秀的本科畢業(yè)生；同時，一些已經(jīng)取得其它專業(yè)碩士或博士學(xué)位的優(yōu)秀人才也不斷被吸收到法學(xué)院中來。這不僅保證了法學(xué)院學(xué)生普遍的高智力水平，而且使他們具有從不同的視角進(jìn)行法律學(xué)術(shù)研究及創(chuàng)新的可能。

法律畢業(yè)論文范文二：淺談電視節(jié)目模式著作權(quán)的法律保護(hù)

“模式”一詞是針對某一類問題而言的，它是指把解決某一類問題的方法進(jìn)行高度的歸納總結(jié)。模式也是事物的標(biāo)準(zhǔn)板式，這里的“事物”并不局限于圖案、圖像，也可以是抽象的關(guān)系，甚至是思維的方式。電視節(jié)目模式應(yīng)當(dāng)在“模式”一詞之基礎(chǔ)上加以理解。筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將電視節(jié)目模式定義為：具有共同特性的一系列資源有機(jī)結(jié)合而成的一整套節(jié)目之創(chuàng)意與構(gòu)思的表達(dá)。首先，單一的元素是不能構(gòu)成電視節(jié)目模式的；其次電視節(jié)目模式最終以表達(dá)的形式而完成，這與著作權(quán)法思想/表達(dá)二分法不相矛盾。

電視節(jié)目模式著作權(quán)法律保護(hù)的客體理論基礎(chǔ)

1著作權(quán)客體實質(zhì)要件的重構(gòu)

各國版權(quán)法對作品的實質(zhì)性要件之規(guī)定基本有二：一是作品的獨創(chuàng)性，二是作品的可復(fù)制性?！蔼殑?chuàng)性”又稱“原創(chuàng)性”，其含義是指作品是作者獨立創(chuàng)作，而非抄襲、剽竊他人的，這一點已經(jīng)得到了世界各國和相關(guān)國際組織的認(rèn)同，然而對作品的創(chuàng)作高度之規(guī)定卻并不一致。法國將獨創(chuàng)性表述為“個性的烙印”；臺灣地區(qū)將獨創(chuàng)性界定為“非抄襲”；美國的版權(quán)法遵循以人為本的立法宗旨“，額頭流汗”原則①已經(jīng)奉行了近百年，是作品獨創(chuàng)性判斷的試金石。作品的可復(fù)制性是指作品可以固定于某種有形載體之上。電視節(jié)目模式的獨創(chuàng)性是電視節(jié)目能否獲得著作權(quán)法律保護(hù)的爭論焦點之一。根據(jù)美國版權(quán)法歷史上的判例，其先后認(rèn)定了編排、改編等行為均是具有獨創(chuàng)性的智力勞動。電視節(jié)目模式創(chuàng)作人員搜集資源、整合資源的過程，無疑凝結(jié)了獨立和辛勤的勞動，其產(chǎn)出成果———電視節(jié)目模式之獨創(chuàng)性應(yīng)當(dāng)殆無疑義。至于電視節(jié)目模式的可復(fù)制性，其無論是呈現(xiàn)在電視上、錄像帶上，亦或是磁碟、存儲卡上，都是有形的表達(dá)。

2著作權(quán)思想/表達(dá)二分法的反思

作品是版權(quán)保護(hù)的客體，所有的作品都是一定思想的表達(dá)，但并不是所有思想的表達(dá)都能獲得著作權(quán)法的保護(hù)。世界各國和相關(guān)國際條約對思想/表達(dá)二分法的闡述莫衷一是，但卻公認(rèn)處于思想領(lǐng)域的物質(zhì)是不能獲得版權(quán)法保護(hù)的。正如美國著名學(xué)者托馬斯所說的那樣“：思想如空氣一樣免費?！雹谝粋€好的創(chuàng)意往往是作品的生命力所在，在創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)化的今天，一味將構(gòu)思、概念歸入“思想”的范疇恐怕不是一個適宜的選擇。③以著名的郭敬明《夢里花落知多少》侵犯《圈里圈外》著作權(quán)案為例，北京市第一中級人民法院認(rèn)為，作品的構(gòu)思、情節(jié)、語言風(fēng)格與人物關(guān)系不能作為作品的“表達(dá)”，但是被控侵權(quán)作品是否構(gòu)成抄襲，應(yīng)進(jìn)行整體認(rèn)定和綜合判斷。對于一些不是明顯相似或者來源于生活中的一些素材，如果分別獨立進(jìn)行對比很難直接得出準(zhǔn)確結(jié)論，但將這些情節(jié)和語句作為整體進(jìn)行對比就會發(fā)現(xiàn)，具體情節(jié)和語句的相同或近似是整體抄襲的體現(xiàn)，具體情節(jié)和語句的抄襲可以相互之間得到印證。該案的判決提出，綜合的判斷標(biāo)準(zhǔn)日益成為主流趨勢?！八枷搿迸c“表達(dá)”之難以界定一直以來都是法律實務(wù)界的難點“，單純的將其符號化、公式化根本不能跟上社會實踐的發(fā)展腳步”。④

篇9

[論文摘要]國家對動漫產(chǎn)業(yè)給予大力政策與資金扶持，促進(jìn)動漫創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)與經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。我國擁有廣闊的動漫市場與動漫衍生品市場，但是往往會被美、日等動漫大國分掉一大塊市場蛋糕。而我國著作權(quán)法未對動漫角色以及動漫角色商品化權(quán)作出相關(guān)規(guī)定，這明顯不利于維護(hù)動漫角色權(quán)利人的合法權(quán)益與促進(jìn)動漫產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。因此文章將對動漫角色與動漫角色商品化權(quán)進(jìn)行相關(guān)界定以及對動漫角色商品化權(quán)的著作權(quán)法保護(hù)提出建議。

[論文關(guān)鍵詞]動漫角色 動漫角色商品化 動漫角色商品化權(quán) 著作權(quán)法保護(hù)

動漫產(chǎn)業(yè)作為新興文化產(chǎn)業(yè)與知識經(jīng)濟(jì)的核心產(chǎn)業(yè)，各國都予以高度重視并大力發(fā)展。美國每年的動漫產(chǎn)品和衍生產(chǎn)品的產(chǎn)值高達(dá)50多億美元。2008年日本動畫業(yè)年產(chǎn)值在國民經(jīng)濟(jì)中位列第六，動畫產(chǎn)品出口額超過鋼鐵；年營業(yè)額超過90億美元的日本動漫產(chǎn)業(yè)，與其他娛樂產(chǎn)業(yè)一起成為國內(nèi)經(jīng)濟(jì)文化的主流。然而，動漫市場的利潤分布并不均衡，出版物市場并非主要來源，反而是把知名動漫形象用于商品或服務(wù)上獲得的利潤占到了七成。美、日等動漫發(fā)達(dá)國家不僅通過出口動漫作品占領(lǐng)了全世界大部分的動漫市場，而且不約而同地把未來規(guī)劃重點放到開拓動漫角色商品化市場。

我國已經(jīng)充分認(rèn)識到動漫產(chǎn)業(yè)在經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的作用，2009年9月，文化部出臺了《文化部文化產(chǎn)業(yè)投資指導(dǎo)目錄》，網(wǎng)絡(luò)文化與動漫動畫制作服務(wù)等六大產(chǎn)業(yè)被列入鼓勵類別。新聞出版總署頒布了《關(guān)于2009“原動力”中國原創(chuàng)動漫出版扶持計劃申報工作的通知》，該計劃旨在對國內(nèi)優(yōu)秀的動漫原創(chuàng)作品及相關(guān)人員、單位予以資金扶持等。而這些政策的出臺卻展示了我國動漫產(chǎn)業(yè)的發(fā)展重點放在優(yōu)秀動漫人才的培養(yǎng)和優(yōu)秀動漫作品的創(chuàng)作上面，而對動漫衍生品市場方面重視不夠。中國是一個擁有數(shù)億動漫影視產(chǎn)品消費群體的國家，動漫產(chǎn)品本身與動漫衍生品具有巨大的市場空間，然而發(fā)展及其程度都遠(yuǎn)不如動漫大國，除了我國動漫產(chǎn)業(yè)起步較慢，“小孩子才看動漫”的偏見外，還與我國的法律制度層面保護(hù)不健全有關(guān)。所以，動漫產(chǎn)業(yè)的發(fā)展除了各種財政、政策的扶持，更需要在法律層面上給動漫產(chǎn)業(yè)予以更有力的保護(hù)。

一、動漫角色的界定

動漫角色，即我們常說的卡通角色，指動漫或動畫片中的出場人物等依靠視覺表現(xiàn)出來的臆想角色，是一種虛構(gòu)的角色，是虛擬角色的一種。動漫角色一般通過其名稱、外形、裝束、經(jīng)典動作、口頭禪等來表現(xiàn)出其價值，通過動漫本身的價值與商家的推銷，從而構(gòu)成受大眾喜歡、具有知名度且具有商業(yè)價值的值得受法律保護(hù)的角色作品。動漫角色應(yīng)當(dāng)是一個整體的概念，包含名稱、形象、聲音、象征意義等多重要素。以2012年3月第一季完結(jié)的動漫《BLEACH》（我國譯為“死神”）中的主角“黑崎一護(hù)”為例，這個由漫畫家久保帶人想象出來的桔色頭發(fā)、棕色瞳孔的兼任高中生與死神（身穿死霸裝，配帶名為“斬月”的斬魄刀）的動漫角色，受到世界各地動漫粉絲的追捧，具有極高的商業(yè)價值。

動漫角色是否應(yīng)該包括動漫角色的配音呢？這向來有爭議。無論是原創(chuàng)動畫還是漫畫、游戲改編，好的故事、人物、畫風(fēng)、聲效都是基本要素。在聲效方面，配音者的高要求與專業(yè)化趨勢甚至導(dǎo)致了“聲優(yōu)”這一新的職業(yè)概念的出現(xiàn)。一般對于動漫角色的配音人選往往根據(jù)動漫作品人物的性格以及配音者的音線特質(zhì)來選擇合適的聲優(yōu)，從而形成有特色的動漫形象。當(dāng)某一聲優(yōu)具有社會知名度時，配音也具有了商業(yè)化的價值和潛力，因為許多動漫粉絲依聲優(yōu)者來選擇動漫。如日本著名男性聲優(yōu)—福山潤，憑借配音動漫《CODE GEASS》（譯為“叛逆的魯魯修”）中的腹黑王子魯魯修·蘭佩路基這個角色而獲得了日本2007年第一回聲優(yōu)獎的最佳男聲優(yōu)，并蟬聯(lián)2007—2011年最受歡迎男聲優(yōu)NO.1。因此，對動漫角色的保護(hù)不僅限于平面形象，其配音也應(yīng)成為動漫角色的保護(hù)內(nèi)容。另外被保護(hù)的動漫角色應(yīng)該具有作品的“獨特性”要素，不是所有的動漫角色皆有價值，因此不是所有的角色都有法律保護(hù)的必要。

二、動漫角色商品化與動漫角色的商品化權(quán)概述

（一）動漫角色商品化

動漫角色商品化的概念最初起源于美國。1993年11月，世界知識產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）國際局公布的研究報告中指出，“角色的商品化”表述為“虛擬角色的創(chuàng)作者或真實人物或其他一個或多個經(jīng)授權(quán)的第三方對于角色的主要個性特征的改變或二次利用，通過將該角色與不同的商品或服務(wù)相聯(lián)系，從而預(yù)期的消費者因為對該角色的熟悉和認(rèn)同而購買該商品或服務(wù)。”由于動漫作品的知名角色在現(xiàn)實生活中有顯著的區(qū)別特征以及知名度，所以商家將動漫角色用來標(biāo)識商品，商品此時會同動漫角色捆綁銷售，消費者就會將對角色的喜愛轉(zhuǎn)移到商品上，從而刺激消費者的購買欲望，利用了動漫角色的形象價值實現(xiàn)了動漫角色的商業(yè)價值，這就是動漫角色商品化。例如，動漫海報、動漫人物手辦的暢銷，COSPLAY的發(fā)展，還有印花衣物服飾店、動漫玩具城等的發(fā)展。

（二）動漫角色的商品化權(quán)

一個成功的動漫角色必將產(chǎn)生巨大的廣告效應(yīng)與商業(yè)價值，因此商家往往會利用動漫角色的形象價值來實現(xiàn)其利益，而這種利用往往會涉及到動漫角色的商品化權(quán)利，不是任何人都可以隨便利用動漫角色，因為可能會對原權(quán)利人合法權(quán)益的損害以及市場秩序的破壞。以中國熱門動畫片《喜羊羊與灰太狼》為例，各種動畫衍生品如喜羊羊玩具，角色印花文具等都大量在市場上銷售，質(zhì)量卻參差不齊，好壞不一，許多制造商往往沒有得到《喜羊羊與灰太狼》的角色原創(chuàng)作者或是權(quán)利人的同意，侵權(quán)現(xiàn)象十分嚴(yán)重。據(jù)資料顯示，《喜羊羊與灰太狼》相關(guān)衍生品的侵權(quán)這利潤居然是正版經(jīng)營上的4倍。造成這一現(xiàn)象的原因中，法律規(guī)范不健全便是其中之一。因此，應(yīng)當(dāng)將動漫角色作為法律保護(hù)對象促進(jìn)發(fā)展。筆者建議確定動漫角色商品化權(quán)，并將動漫角色商品化權(quán)作為著作權(quán)的一項獨立的財產(chǎn)權(quán)納入著作權(quán)法保護(hù)體系范圍內(nèi)，進(jìn)行法律保障。

當(dāng)我們談及動漫角色侵權(quán)時，往往會從現(xiàn)行著作權(quán)法中的“復(fù)制權(quán)”規(guī)定來進(jìn)行維權(quán)。因為動漫角色的經(jīng)典侵權(quán)大多是未經(jīng)權(quán)利人允許，擅自將動漫角色的形象（多為平面圖像）運用到商品上，切合“復(fù)制權(quán)”概念。所以我們將探討動漫角色商品化是否構(gòu)成復(fù)制？動漫角色商品化的方式是多樣的，基本分為兩類：一類是將角色復(fù)制后附著在特定的商品上，如在在T恤衫上印有米老鼠的形象；另一類是利用動漫角色的形象制成玩具之類的，如威尼斯小熊。根據(jù)《著作權(quán)法》第十條第五款復(fù)制權(quán)概念規(guī)定“以印刷、復(fù)印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權(quán)利?！保谝环N情況下的角色利用屬于典型的著作權(quán)法意義上的復(fù)制，但是上述第二種情況則屬于平面轉(zhuǎn)化為立體，或者說二次元形象轉(zhuǎn)化為三次元形象。而依據(jù)我國現(xiàn)行法律的規(guī)定，復(fù)制只限制于“平面復(fù)制”。然而在《伯爾尼公約》中，復(fù)制包括平面復(fù)制與平面與立體以及立體之間的復(fù)制。這體現(xiàn)了我國著作權(quán)法的不足，盡管在實踐中，也許會將“復(fù)制”擴(kuò)大解釋，但是要想真正的保護(hù)動漫角色商品化的權(quán)利人的權(quán)利，依靠個案認(rèn)定擴(kuò)張解釋不能解決根本問題，最好是應(yīng)當(dāng)將“角色商品化權(quán)”規(guī)定為一項獨立的著作權(quán)法意義上的權(quán)利，這樣將不再糾結(jié)于復(fù)制與否的問題。

世界知識產(chǎn)權(quán)組織出版的《反不正當(dāng)競爭法》（及其注釋），在第二條第二款中將知名的虛構(gòu)角色納入保護(hù)范圍，提出有關(guān)文學(xué)或藝術(shù)作品中虛構(gòu)角色的“商品化權(quán)利?！薄斑@些權(quán)利關(guān)系到企業(yè)被許可在一定期限內(nèi)利用附屬于每個著名角色的名稱或形象的知名度或名聲的銷售方法，例如包括聲音，這種使用被設(shè)想為激起消費者對被許可人的商品或服務(wù)的需求。對名稱或圖像未經(jīng)許可的使用能夠引起與著名角色的知名度或名聲的混淆的危險?！币虼藙勇巧唐坊瘷?quán)指動漫角色的原作者及相關(guān)權(quán)利人所專有的與許可他人對動漫角色進(jìn)行商業(yè)性利用以及禁止他人未經(jīng)許可濫用動漫角色的權(quán)力，具體來說包括是專有權(quán)、許可使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)與禁用權(quán)四項基本內(nèi)容。動漫角色商品化權(quán)是一種區(qū)別于其他知識產(chǎn)權(quán)類型又屬于著作權(quán)法范疇內(nèi)的新型權(quán)利，但因有不同的特點與獨立的保護(hù)對象，所以又應(yīng)當(dāng)劃為著作權(quán)中一項獨立的財產(chǎn)權(quán)利。

三、動漫角色商品化權(quán)的的著作權(quán)法保護(hù)

（一）現(xiàn)狀概述

世界動漫大國都對動漫角色進(jìn)行了以著作權(quán)保護(hù)為主的法律保護(hù)。如美國，而且美國對動漫角色的著作權(quán)保護(hù)遵循“最低限度的創(chuàng)造性”原則，只要具有相似的獨特的特征即可構(gòu)成侵權(quán)。

而我國對動漫角色進(jìn)行著作權(quán)保護(hù)手段從目前《著作權(quán)法》以及相關(guān)實施條例來看十分受限，存在諸多問題。一是法律規(guī)定僅僅將動漫作品作為保護(hù)客體而不是作品的某個片段或是某個形象，而動漫角色的侵權(quán)的直觀表現(xiàn)是某一形象的外在使用。因此保護(hù)范圍中根本沒有明確作品角色，更不用說動漫角色商品化權(quán)概念的缺失；二是對于動漫角色的保護(hù)范圍不清晰、保護(hù)方式不完善；三是對于侵權(quán)的賠償救濟(jì)不合理。一般的侵權(quán)案件是以復(fù)制品的價值來計算侵權(quán)人的不當(dāng)?shù)美?，侵?quán)人借知名角色的影響力來擴(kuò)大銷售范圍、多銷商品獲取的巨大利潤正是商品化權(quán)利人本人或許可他人使用本可以得到的利潤，但是這一點往往不會被作為賠償基礎(chǔ)。

（二）完善建議

盡管對于動漫角色商品化權(quán)的法律保護(hù)還存在諸多問題，盡管法律不完善，但我們不能以現(xiàn)有的法律框架去限制權(quán)利的發(fā)展，法律價值的實現(xiàn)必須依靠權(quán)利的不斷完善，必須依靠其實效解決力度。

1.完善《著作權(quán)法》，界定動漫角色相關(guān)概念，引入“角色商品化權(quán)”

根據(jù)國外立法經(jīng)驗以及國內(nèi)司法實踐，建議對著作權(quán)法進(jìn)行適當(dāng)修改，在著作權(quán)法中明晰動漫角色相關(guān)概念，將“角色商品化權(quán)”作為著作權(quán)中一項獨立的財產(chǎn)權(quán)加以規(guī)范，區(qū)分動漫角色的復(fù)制權(quán)與動漫角色商品化權(quán)。

2.明確動漫角色商品化權(quán)的權(quán)利客體

著作權(quán)法保護(hù)的動漫角色應(yīng)當(dāng)有明確而且獨特的視覺形象，具有獨特性；動漫角色還必須有一定的公眾知名度，不能也不應(yīng)當(dāng)對所有的而動漫角色進(jìn)行無差別的法律保護(hù)，否則反而是對其他人的相關(guān)權(quán)利的限制。當(dāng)然其標(biāo)準(zhǔn)可以由相關(guān)部門理性確定；最后，動漫角色商品化權(quán)的保護(hù)對象應(yīng)當(dāng)是角色的整體形象。

篇10

計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展與普及，尤其是國際互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)（Internet）的迅猛發(fā)展，將人類文明帶入一個新的信息時代。國際互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)是數(shù)字技術(shù)與計算機(jī)通訊技術(shù)日益發(fā)展和密切結(jié)合的產(chǎn)物，作為一個巨大的通信網(wǎng)，其把全世界聯(lián)結(jié)在一起。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，版權(quán)所保護(hù)的作品有了新的傳播方式，公眾獲得創(chuàng)造性文化產(chǎn)品的途徑也發(fā)生了重大的變更，這對傳統(tǒng)的版權(quán)保護(hù)制度造成很大的沖擊。由于網(wǎng)絡(luò)傳輸對版權(quán)人的利益有重大影響，因而該問題引起國際知識產(chǎn)權(quán)界的關(guān)注與興趣。一些發(fā)達(dá)國家和地區(qū)紛紛組織專家研究網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的版權(quán)保護(hù)問題并找出相應(yīng)的對策，如美國、澳大利亞、歐盟、加拿大等等，世界知識產(chǎn)權(quán)組織也于1996年底推出了兩個新公約，解決網(wǎng)絡(luò)傳輸納入版權(quán)保護(hù)體系的問題。論文百事通根據(jù)中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心的統(tǒng)計，到1998年底我國Internet上網(wǎng)計算機(jī)已達(dá)74.7萬臺，用戶達(dá)210萬。且目前其發(fā)展極為迅速，因此網(wǎng)絡(luò)傳輸對我國傳統(tǒng)版權(quán)保護(hù)體系來說，也是一個嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。版權(quán)制度是隨著新技術(shù)的變化而不斷完善的，我國的著作權(quán)法也應(yīng)予以調(diào)整以適應(yīng)信息時代的發(fā)展。本文通過分析網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)姆尚再|(zhì)，從重新界定合理使用和加強(qiáng)集體管理的角度，找出保護(hù)網(wǎng)絡(luò)傳輸權(quán)利的對策，并提出對我國著作權(quán)法相應(yīng)的修改建議，以期促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下對版權(quán)的保護(hù)。

二、網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)姆尚再|(zhì)

計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)化給以往的作品傳播形態(tài)帶來了巨大的變化，幾乎所有傳統(tǒng)傳媒介質(zhì)的作品都可以通過二進(jìn)制數(shù)字編碼在網(wǎng)絡(luò)上傳播，通過網(wǎng)絡(luò)交換得到的作品與原始作品有完全一致的效果，且使用者還可以根據(jù)自己的需要，對于數(shù)字化后的信息很容易地改變或加工其內(nèi)容，或插入其他信息。這種信息的數(shù)字化、網(wǎng)絡(luò)化對著作權(quán)的影響是巨大的，但從本質(zhì)上說，其僅僅是為權(quán)利人增加了一種傳播作品的方式而已，并未動搖著作權(quán)保護(hù)的基礎(chǔ)──只保護(hù)作品的表達(dá)形式，而不保護(hù)其思想內(nèi)容本身。因而要使網(wǎng)絡(luò)運行規(guī)范化，也不必對著作權(quán)法作根本的變更，只是應(yīng)對現(xiàn)有規(guī)定作適當(dāng)調(diào)整和補(bǔ)充。其中，網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)姆尚再|(zhì)問題是規(guī)范網(wǎng)絡(luò)運行的基礎(chǔ)和前提。對于網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)姆尚再|(zhì)，學(xué)者多有論及。但大體有以下三種見解：

1、網(wǎng)絡(luò)傳輸是一種發(fā)行行為

根據(jù)我國著作權(quán)法實施條例第5條的規(guī)定，發(fā)行是指為滿足公眾的合理需求，通過出售、出租等方式向公眾提供一定數(shù)量的作品復(fù)制件的行為。而網(wǎng)絡(luò)傳輸中，與傳輸?shù)木W(wǎng)絡(luò)聯(lián)網(wǎng)的用戶即可從其計算機(jī)終端上卸載作品進(jìn)行閱覽、儲存、打印或以其他方式進(jìn)行使用。因此這種向公眾傳輸?shù)慕Y(jié)果和經(jīng)濟(jì)影響與傳統(tǒng)意義上的“發(fā)行”有相似之處。計算機(jī)程序可以從一臺計算機(jī)傳輸?shù)绞_計算機(jī)，當(dāng)傳輸結(jié)束時，原件保留在發(fā)出傳輸?shù)挠嬎銠C(jī)中，復(fù)制件則存在于每一臺計算機(jī)的內(nèi)存或存儲裝置之中，傳輸?shù)慕Y(jié)果本質(zhì)上與發(fā)行十個復(fù)制件相同。以網(wǎng)絡(luò)傳輸向公眾發(fā)行作品復(fù)制件與以其他傳統(tǒng)方式發(fā)行并無區(qū)別，因此網(wǎng)絡(luò)傳輸是一種發(fā)行行為。美國1995年公布的信息基礎(chǔ)設(shè)施工作組“知識產(chǎn)權(quán)和國家信息基礎(chǔ)設(shè)施：工作組關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的報告”，即通稱的“白皮書”就建議，美國的版權(quán)法明確承認(rèn)網(wǎng)絡(luò)傳輸屬于向公眾發(fā)行，在版權(quán)人專有的發(fā)行權(quán)之內(nèi)。我國有的學(xué)者也持此觀點，認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)傳輸事實上是在社會公眾中發(fā)行作品的一種新方式。

筆者不同意這種觀點，主要原因在于網(wǎng)絡(luò)傳輸過程中不存在傳統(tǒng)意義上的復(fù)制行為，與傳統(tǒng)的發(fā)行行為的內(nèi)涵不符。從我國著作權(quán)法實施條例第五條的規(guī)定看，發(fā)行是與復(fù)制行為相聯(lián)系的，復(fù)制是指以印刷、復(fù)印、臨摹、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制成一份或者多份的行為。這可以理解為狹義的復(fù)制，此外還存在意義更加廣泛的廣義復(fù)制。這種廣義復(fù)制實質(zhì)上可以把著作權(quán)法所規(guī)定的全部經(jīng)濟(jì)權(quán)利的行使方式都包括進(jìn)去了，因為可以認(rèn)為一切“再現(xiàn)”原始作品的行為都是復(fù)制，而不僅僅是原封不動的復(fù)制，翻譯、改編、錄制等都是作品的再現(xiàn)，只是改變了表現(xiàn)方式。但這種廣義復(fù)制在著作權(quán)法上意義不大，且易造成權(quán)利混淆，故一般并不采用。對于網(wǎng)絡(luò)傳輸，有的學(xué)者認(rèn)為也存在復(fù)制過程，即通常所說的“暫時復(fù)制”。暫時復(fù)制是指作品僅進(jìn)入了計算機(jī)內(nèi)存，沒有固定在任何有形媒體上，這在網(wǎng)絡(luò)傳輸中是廣泛存在的。美國的白皮書就認(rèn)為暫時復(fù)制是一種復(fù)制行為，此后世界知識產(chǎn)權(quán)組織1996年12月在日內(nèi)瓦舉行了外交會議，由于暫時復(fù)制遭到廣大發(fā)展中國家的反對，在版權(quán)條約的最終文本中刪去了包括暫時復(fù)制的復(fù)制權(quán)的內(nèi)容。關(guān)于暫時復(fù)制的主張實質(zhì)上就是一種廣義上的復(fù)制，這種主張并無太大的積極意義，相反還易導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)運行各主體間權(quán)利義務(wù)的不確定，且其對于作品的使用，對于信息的流通，都會構(gòu)成不同程度的障礙。因此網(wǎng)絡(luò)傳輸過程中不存在傳統(tǒng)意義上的復(fù)制，不是發(fā)行行為。再者，即使將網(wǎng)絡(luò)傳輸行為看作是發(fā)行行為，也會產(chǎn)生與“發(fā)行權(quán)窮竭”原則的矛盾，應(yīng)對該原則作例外規(guī)定。因為傳統(tǒng)的作品的有形物經(jīng)發(fā)行后，該有形物的發(fā)行權(quán)便用盡，而網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)淖髌肥桥c有形物相脫離的，再適用該原則就會產(chǎn)生矛盾。

2、網(wǎng)絡(luò)傳輸是一種類似廣播的行為

網(wǎng)絡(luò)傳輸是與廣播相類似的公共傳播行為，其同有線電視傳輸沒有本質(zhì)的區(qū)別。家庭錄制設(shè)備的出現(xiàn)同樣遇到網(wǎng)絡(luò)傳輸今天遇到的個人大量復(fù)制的問題，但是對于個人復(fù)制廣播電視節(jié)目，并未將廣播權(quán)解釋為發(fā)行權(quán)；而且采用公共傳播理論，可以避免“發(fā)行權(quán)窮竭”原則的矛盾。但根據(jù)我國著作權(quán)法實施條例第五條的規(guī)定，播放是指通過無線電波、有線電視系統(tǒng)傳播作品，播放方式包括無線播放和有線播放兩種。依該規(guī)定及伯爾尼公約的相關(guān)規(guī)定，只有有限種類的作品和有限種類的傳播方式能包容進(jìn)去。因此可以通過對播放權(quán)含義的擴(kuò)充，從性質(zhì)上確認(rèn)網(wǎng)絡(luò)傳輸是一種公眾傳播行為，是屬于作者的一種專有權(quán)利。但需對播放的范圍予以擴(kuò)展，從播放對象看，既包括現(xiàn)場的表演和展出，也包括音響作品、動畫作品、電影電視作品、文學(xué)作品、美術(shù)作品、攝影作品等各類作品的數(shù)字形式；從采用的技術(shù)上說，既包括通過無線電波和有線電視系統(tǒng)的播放，也包括通過計算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)的播放；從傳輸方式上說，既包括一對多的播放，也包括一對一的播放，即點到點的傳輸。

筆者認(rèn)為此種觀點有其合理之處，網(wǎng)絡(luò)傳輸與有線電視傳輸確有技術(shù)上的相似之處；但二者畢竟是兩種性質(zhì)完全不同的行為，在運行主體、傳輸內(nèi)容、傳輸目的、法律責(zé)任等方面都有所不同，因此將網(wǎng)絡(luò)傳輸作為類似廣播的行為予以保護(hù)，亦不甚可取。

3、網(wǎng)絡(luò)傳輸是一種新的傳播方式─增設(shè)網(wǎng)絡(luò)傳輸權(quán)予以保護(hù)

網(wǎng)絡(luò)傳輸具有不同于其他作品使用方式的特點，它通過聯(lián)結(jié)千家萬戶的網(wǎng)絡(luò)，利用計算機(jī)處理信息速度快、效率高、范圍廣的特點，向公眾信息，傳輸作品，使得信息的流通產(chǎn)生了質(zhì)的飛躍，因而應(yīng)增設(shè)網(wǎng)絡(luò)傳輸權(quán)予以保護(hù)。目前國內(nèi)有些專家學(xué)者持這種觀點。且1996年底世界知識產(chǎn)權(quán)組織通過的版權(quán)條約、表演和唱片條約規(guī)定了作者在網(wǎng)絡(luò)上的權(quán)利，作者應(yīng)享有專有權(quán)，以授權(quán)將其作品以有線或無線方式向公眾傳播，使公眾中的成員在其個人選定的地點和時間可獲得這些作品。這兩個新條約規(guī)定的向公眾傳播的權(quán)利，即網(wǎng)絡(luò)傳輸權(quán)。

筆者同意這種觀點。根據(jù)傳統(tǒng)的理解，作品傳播給公眾主要有兩種形式，一是公開傳播，二是發(fā)行。網(wǎng)絡(luò)傳輸行為盡管與這兩種方式有某些可比之處，但不能將其簡單地定性為公開傳播或發(fā)行行為。只是可以作為立法上的參考，在司法實踐中，在法律尚無明文規(guī)定之前，甚至可作某些類推適用。但從本質(zhì)上說，網(wǎng)絡(luò)傳輸行為與傳統(tǒng)的傳播方式完全不同，因而在世界知識產(chǎn)權(quán)組織的新條約中規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)傳輸權(quán)，也就是說，作品的傳播目前應(yīng)有三種方式，傳統(tǒng)的公開傳播、發(fā)行和涉及網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)南蚬妭鞑サ臋?quán)利。作品在網(wǎng)絡(luò)上向公眾傳輸，屬著作權(quán)人對作品實現(xiàn)經(jīng)濟(jì)權(quán)利的使用方式之一，具有和“復(fù)制、表演、播放、展覽、發(fā)行、攝制電影、電視、錄像或者改編、翻譯、注釋、編輯等”同等重要的地位，而且隨著計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)化的深入發(fā)展，以及普及率的不斷提高，作品通過計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)向公眾傳輸，可能會成為作者使用作品的主要方式，而且這種方式的經(jīng)濟(jì)價值會越來越大，甚至?xí)^傳統(tǒng)的作品使用方式。把作品搭載到計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上向公眾傳播作為著作權(quán)人的一項專有權(quán)利，并在法律中規(guī)定，是計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)化健康、規(guī)范發(fā)展的內(nèi)在要求。從目前國內(nèi)網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)那闆r看，在版權(quán)保護(hù)方面基本上是無序狀態(tài)。如果不盡快在著作權(quán)法中增加網(wǎng)絡(luò)傳輸權(quán)的內(nèi)容，司法機(jī)關(guān)會因法律的不明確而無法操作，侵權(quán)行為也得不到制止，長此以往，會使公眾誤以為任何作品都可以隨意上網(wǎng)并免費使用，這種習(xí)俗一旦形成，將難于糾正。這對著作權(quán)人利益的保護(hù)、對社會經(jīng)濟(jì)秩序的維護(hù)都是極為不利的。因此應(yīng)在我國著作權(quán)法第10條增加網(wǎng)絡(luò)傳輸權(quán)，即以有線或無線方式公開傳播，包括將作品向公眾提供，使公眾中的成員在其個人選定的地點和時間可獲得其作品的權(quán)利。

因此，筆者認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)傳輸行為既不是發(fā)行行為，也不是類似廣播的行為，而應(yīng)作為一種新的傳播方式予以規(guī)范和保護(hù)，我國著作權(quán)法應(yīng)盡快增設(shè)網(wǎng)絡(luò)傳輸權(quán)，以保護(hù)著作權(quán)人的利益，但同時也要注意維持著作權(quán)人利益與社會公眾利益之間的平衡。

三、網(wǎng)絡(luò)傳輸與合理使用

明確了網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)姆尚再|(zhì)，我們再進(jìn)一步分析如何保護(hù)著作權(quán)人的網(wǎng)絡(luò)傳輸權(quán)，這首先涉及到重新界定合理使用的問題。根據(jù)我國著作權(quán)法第22條第一項的規(guī)定，為個人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，可以合理使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品。所謂合理使用，是指他人依法律的明文規(guī)定，不必經(jīng)著作權(quán)人的許可而無償?shù)厥褂闷渥髌返男袨?0.這對于一般傳統(tǒng)作品來講，是容易理解的。隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的普及，越來越多的作品通過網(wǎng)絡(luò)傳輸，在網(wǎng)上以點對點的形式傳播，如果依照傳統(tǒng)著作權(quán)法，這種使用屬于私人使用，應(yīng)劃歸合理使用的范圍。這樣，無疑會給網(wǎng)絡(luò)傳輸作品的著作權(quán)人帶來巨大的損害。在著作權(quán)法中確定網(wǎng)絡(luò)傳輸權(quán)，個人在網(wǎng)絡(luò)上獲取作品固然將受到該權(quán)利的控制，但同時也應(yīng)對合理使用的規(guī)定進(jìn)行適當(dāng)修改，應(yīng)加上網(wǎng)絡(luò)傳輸環(huán)境的例外規(guī)定，使之適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的要求。

四、網(wǎng)絡(luò)傳輸權(quán)利的行使

即使法律規(guī)定網(wǎng)絡(luò)傳輸作品的著作權(quán)人的網(wǎng)絡(luò)傳輸權(quán)，著作權(quán)人要真正實現(xiàn)這一權(quán)利也是有困難的。因為著作權(quán)人無法知道自己的作品被誰利用了，如何利用了，利用了多少次，更難以發(fā)放許可和收取報酬。從現(xiàn)存的著作權(quán)保護(hù)制度和國際上通行的作法來看，解決數(shù)字技術(shù)環(huán)境下的著作權(quán)行使問題，除通過著作權(quán)人個人行使權(quán)利外，主要是通過著作權(quán)集體管理制度來解決的。

著作權(quán)集體管理，是指著作權(quán)人、鄰接權(quán)人或者其他權(quán)利所有人授權(quán)有關(guān)組織，代為集中管理著作權(quán)、鄰接權(quán)的行為。由于復(fù)制和傳播技術(shù)的發(fā)展，作品的使用方式也日趨多樣化、國際化，著作權(quán)人對作品的被使用情況很難了解，因而出現(xiàn)了著作權(quán)集體管理機(jī)構(gòu)，從事著作權(quán)、介紹，或者信托活動，其最早誕生于18世紀(jì)下半葉的歐洲。集體管理機(jī)構(gòu)的主要職能在于：監(jiān)督有關(guān)作品的使用情況，與作品使用者談判、簽約，發(fā)放使用許可，收取、分配使用費和追究侵權(quán)責(zé)任等。其中通過集體管理機(jī)構(gòu)行使著作權(quán)最多的是音樂作品。網(wǎng)絡(luò)傳輸作品也可采取設(shè)立集體管理著作權(quán)的機(jī)構(gòu)的方式，以對之有效保護(hù)。網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)闹鳈?quán)人可將權(quán)利以信托的方式轉(zhuǎn)讓給管理機(jī)構(gòu)，由管理機(jī)構(gòu)與作品的利用者締結(jié)合同，或由管理機(jī)構(gòu)對侵權(quán)者依法采取對策。通常每一侵權(quán)行為的損害看來是微不足道的，每個權(quán)利人對這類侵權(quán)行為一一訴諸法律，事實上也十分困難。如果由管理機(jī)構(gòu)將大量的權(quán)利集中，以規(guī)模化的利益為目標(biāo)開展工作，則無論是監(jiān)視侵權(quán)，還是進(jìn)行訴訟，均成為可能。同時，從作品使用者的角度，也易知道誰是權(quán)利人，許可的條件是什么11.因此，著作權(quán)集體管理是適用于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的。

我國著作權(quán)法中沒有提及著作權(quán)集體管理問題，只是在實施條例第54條中規(guī)定，“著作權(quán)人可以通過集體管理的方式行使其著作權(quán)?！庇捎谌狈唧w的法律規(guī)定，所以我國目前的集體管理活動受到較大的制約，中國音樂著作權(quán)協(xié)會是我國目前唯一的著作權(quán)集體管理機(jī)構(gòu)。我國應(yīng)在著作權(quán)法中確立著作權(quán)集體管理的法律地位，對著作權(quán)法予以修訂。因為集體管理制度作為權(quán)利人行使權(quán)利的有效途徑，不僅表現(xiàn)在數(shù)字技術(shù)引起的問題上，而且表現(xiàn)在其他新技術(shù)，如錄音錄像、靜電復(fù)印、電纜電視等技術(shù)引起的著作權(quán)問題方面?？梢姡鳈?quán)集體管理制度在現(xiàn)代社會，尤其是技術(shù)發(fā)展日新月異的時代是極為重要的。因此在我國著作權(quán)法中，應(yīng)明確規(guī)定著作權(quán)集體管理機(jī)構(gòu)的法律地位，因為畢竟集體管理在我國屬全新的事物，公眾乃至司法人員對之了解甚少；此外還可以針對網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)那闆r，規(guī)定網(wǎng)絡(luò)傳輸權(quán)應(yīng)通過著作權(quán)集體管理機(jī)構(gòu)實現(xiàn)，因為這是在數(shù)字技術(shù)時代保護(hù)著作權(quán)人利益的最為有效的途徑。

因此，為有效保護(hù)網(wǎng)絡(luò)傳輸作品作者的著作權(quán)，我國應(yīng)修訂現(xiàn)行著作權(quán)法，規(guī)定網(wǎng)絡(luò)傳輸權(quán)，重新界定合理使用，并明確規(guī)定著作權(quán)集體管理制度。但同時我們還應(yīng)注意到著作權(quán)制度的最終目的是促進(jìn)社會文化、經(jīng)濟(jì)事業(yè)的發(fā)展。保護(hù)作者的權(quán)利，固然可以激勵他們進(jìn)行再創(chuàng)造，促進(jìn)文化事業(yè)的發(fā)展；但是著作權(quán)法還涉及作品的傳播者和使用者，因此應(yīng)選擇一個利益平衡點，既保護(hù)著作權(quán)人的利益，又不至于損害公眾利益，阻礙文化傳播和經(jīng)濟(jì)發(fā)展。對于網(wǎng)絡(luò)傳輸問題也是如此，既要保護(hù)著作權(quán)人的利益，又不能影響公眾通過網(wǎng)絡(luò)利用信息，既不能造成免費隨意使用信息的習(xí)俗，又不可對著作權(quán)人進(jìn)行過度保護(hù)而影響社會公眾的利益。且從世界范圍來看，1997年8月德國開始實施全世界第一部規(guī)范計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的服務(wù)和使用的單行法律──為信息與電信服務(wù)確立基本規(guī)范的聯(lián)邦法12.其中第七章規(guī)定了著作權(quán)法的修正問題，主要規(guī)定了數(shù)據(jù)庫的法律保護(hù)，盡管對網(wǎng)絡(luò)技術(shù)對著作權(quán)保護(hù)的影響基本未涉及，該法仍是一個值得贊許的探索，對各國的信息立法工作會發(fā)揮重要的參考作用，我國修訂著作權(quán)法也可借鑒該法。